2013年二建法規(guī)教材重點(diǎn)劃分——合同的效力
2030 合同的效力
2031掌握合同的生效
一、合同成立
合同成立是指當(dāng)事人完成了簽訂合同過程,并就合同內(nèi)容協(xié)商一致。合同成立不同于合同生效。合同生效是法律認(rèn)可合同效力,強(qiáng)調(diào)合同內(nèi)容合法性。因此,合同成立體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志,而合同生效體現(xiàn)國家意志。合同成立是合同生效的前提條件,如果合同不成立,是不可能生效的。
(一)合同成立的一般要件
1、存在訂約當(dāng)事人
2、訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成一致(根本標(biāo)志)
3、經(jīng)歷要約與承諾兩個(gè)階段當(dāng)事人訂立合同,采取要約、承諾方式。締約當(dāng)事人就訂立合同達(dá)成合意,一般應(yīng)經(jīng)過要約、承諾階段。
?。ǘ┖贤闪r(shí)間
當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。各方當(dāng)事人簽字或者蓋章的時(shí)間不在同一時(shí)間的,最后一方簽字或者蓋章時(shí)合同成立。
當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的,可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。此時(shí),確認(rèn)書具有最終正式承諾的意義。
?。ㄈ┖贤闪⒌攸c(diǎn)
承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,收件人的主營業(yè)地為合同成立的點(diǎn);沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的,按照其約定。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。
二、合同生效
合同生效要件是判斷合同是否具備生效條件而產(chǎn)生法律效力的標(biāo)準(zhǔn)。
合同生效需要具備以下要件:
?。ㄒ唬┯喠⒑贤漠?dāng)事人必須具有相應(yīng)民事權(quán)利能力和民事行為能力
當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同,人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
?。ǘ┮馑急硎菊鎸?shí)
意思表示真實(shí)是合同生效的重要構(gòu)成要件。
?。ㄈ┎贿`反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,不損害社會公共利益
法律是狹義的法律,是全國人民代表大會及其常務(wù)委員會依法通過的規(guī)范性文件。行政法規(guī)是國務(wù)院依法制定的規(guī)范性文件。所謂強(qiáng)制性規(guī)定是,當(dāng)事人必須遵守的不得通過協(xié)議加以改變的。
?。ㄋ模┚邆浞伤蟮男问剑ㄓ喠⒑贤某绦蚺c合同的表現(xiàn)形式)
依法成立的合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的,依照其規(guī)定。
2032掌握無效合同
一、無效合同(以為訂立,自始自終無效)
無效合同,指合同雖然已經(jīng)成立,但因其嚴(yán)重欠缺生效要件而不產(chǎn)生合同法律效力的合同。
無效合同具有以下特征:
1)合同自始無效;2)合同絕對無效(違反國家和法律);3)合同當(dāng)然無效;4)合同無效,可能全部無效,也可能是部分無效;5)合同無效,不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。
二、無效合同的原因(違法)
?。ㄒ唬┮环揭云墼p的手段訂立合同,損害國家利益(重點(diǎn))
并非所有通過欺詐、脅迫的手段訂立的合同都是無效合同,只有合同損害了國家利益才能導(dǎo)致合同無效。沒有損害國家利益的合同是可撤銷合同。
(二)一方以脅迫的手段訂立合同,損害國家利益
其構(gòu)成條件有:1)具有脅迫的故意;2)實(shí)施了脅迫行為;3)行為是非法或不當(dāng);4)因脅迫訂立合同以及脅迫行為損害了國家利益。
?。ㄈ阂獯?,損害國家、集體或第三人利益的合同
惡意串通的合同是指當(dāng)事人同謀,共同訂立某種合同,造成國家、集體或者第三人利益損害的合同。
?。ㄋ模┮院戏ㄐ问窖谏w非法目的
以合法形式掩蓋非法目的指,當(dāng)事人實(shí)施的行為在形式上是合法的,但在內(nèi)容上或者目的上是非法的。以合法形式掩蓋非法目的的合同并不要求造成損害后果,即無論造成損害與否,只要符合上述特征,即可構(gòu)成。
?。ㄎ澹p害社會公共利益
將損害社會公共利益的合同規(guī)定為無效合同,利用“社會公共利益”概念定義的彈性,有助于彌補(bǔ)現(xiàn)行法律、行政法規(guī)規(guī)定的缺失。
?。┻`反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定(狹義法律)
合同無效,應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù),不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。同時(shí),必須是違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)范才導(dǎo)致合同無效,違反其中任意性規(guī)范并不導(dǎo)致合同無效。
三、無效免責(zé)條款
免責(zé)條款,是指當(dāng)事人在合同中約定免除或者限制其未來責(zé)任的合同條款;免責(zé)條款無效,是指沒有法律約束力的免責(zé)條款。
合同中的下列免責(zé)條款無效:
1.造成對方人身傷害的;
2.因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。
四、合同無效的法律后果具有不得履行性
1)返還財(cái)產(chǎn);2)折價(jià)補(bǔ)償;3)賠償損失;4)收歸國庫所有(追繳)追繳財(cái)產(chǎn)包括已經(jīng)取得的財(cái)產(chǎn)和約定取得的財(cái)產(chǎn)。
2033掌握可變更、可撤銷合同
一、可變更、可撤銷合同的概念
可變更、可撤銷合同,是指因意思表示不真實(shí),法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán),使已經(jīng)生效的合同效力歸于消滅或使合同內(nèi)容變更。
二、可變更、可撤銷合同的原因
(一)因重大誤解訂立的合同(自己過錯(cuò))
重大誤解的構(gòu)成條件如下:
1、表意人因?yàn)檎`解作出了意思表示
2、表意人的誤解是重大的
3、誤解是由表意人自己的過失造成的
4、誤解不應(yīng)是表意人故意發(fā)生的
?。ǘ╋@失公平(訂立就顯失公平)
1、合同在訂立時(shí)就顯失公平。
2、合同的內(nèi)容在客觀上利益嚴(yán)重失衡。
3、受有過高利益的當(dāng)事人在主觀上具有利用對方的故意。
?。ㄈ┮蚱墼p脅迫而訂立的合同
因欺詐、脅迫而訂立的合同應(yīng)區(qū)分為兩類:一類是欺詐、脅迫的手段訂立合同而損害國家利益的,應(yīng)作為無效合同對待;另一類是以欺詐、脅迫的手段訂立合同但未損害國家利益的,應(yīng)作為可變更、可撤銷合同處理,即被欺詐人、被脅迫人有權(quán)將合同變更或撤銷。
?。ㄋ模┏巳酥6喠⒌暮贤?/p>
1、不法行為乘對方危難或者急迫之際逼迫對方
2、受害人因?yàn)樽陨砦ky或者急迫而訂立合同
3、不法行為人所獲得的利益超過了法律的允許的程度
三、撤銷權(quán)的行使
?。ㄒ唬┬惺钩蜂N權(quán)的主體
如果出現(xiàn)上述可變更、可撤銷合同,撤銷權(quán)由重大誤解的誤解人、顯失公平的受害人、被欺詐方、被脅迫方、乘人之危的受害方行使。只有受損害方才有權(quán)行使合同撤銷權(quán),對方當(dāng)事人不享有撤銷權(quán)。
?。ǘ┏蜂N權(quán)的救濟(jì)(一年內(nèi))
一旦合同是可撤銷的,則撤銷權(quán)人可以申請法院或者仲裁機(jī)構(gòu)撤銷合同,也可以申請法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更合同,當(dāng)然,還可以不行使撤銷權(quán)繼,繼續(xù)認(rèn)可該合同效力。如果撤銷權(quán)人請求變更的,法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。當(dāng)事人請求撤銷的,人民法院可以變更。
出于公平起見,需要以地申請撤銷的事由進(jìn)行具體分析而做出是否允許當(dāng)事人撤銷的決定。
?。ㄈ┏蜂N權(quán)的消滅
有下列情形之一的,撤銷權(quán)消滅:
1、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán);
2、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。
注意:可變更、可撤銷合同與無效合同的區(qū)別
?。ㄒ唬┰虿煌?/p>
無效合同是非法合同。導(dǎo)致合同無效的原因不僅在于損害當(dāng)事人的權(quán)益,還在于損害國家、社會和他人的利益。
可變更、可撤銷合同雖然也具有違法性,但主要涉及當(dāng)事人之間的利益。導(dǎo)致合同可撤銷的原因在于意思表示有瑕疵。
當(dāng)合同同時(shí)具有無效事由和撤銷事由時(shí),該合同按無效合同處理,否則就是放縱當(dāng)事人的違法行為。
?。ǘ┰蚺c結(jié)果的關(guān)系不同
無效合同的原因和結(jié)果是一種必然的關(guān)系。對于無效合同,原因的存在必然導(dǎo)致合同的無效。
可變更、可撤銷合同的原因與結(jié)果之間是一種或然的關(guān)系。對于可變更、可撤銷合同,原因的存在并不必然導(dǎo)致合同的變更或撤銷。其結(jié)果取決于當(dāng)事人是否行使撤銷權(quán)。
(三)確認(rèn)合同效力的機(jī)關(guān)不同
確認(rèn)合同無效的機(jī)關(guān)不僅包括人民法院和仲裁機(jī)構(gòu),國家有關(guān)市場管理機(jī)關(guān)也有權(quán)依法確認(rèn)合同無效。例如,根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》,對惡意串通中標(biāo)的,國家有關(guān)市場管理機(jī)關(guān)也有權(quán)依法確認(rèn)中標(biāo)無效,也即確認(rèn)合同無效。
確認(rèn)合同的變更或撤銷的機(jī)關(guān)只有人民法院和仲裁機(jī)構(gòu)。
?。ㄋ模┛沙蜂N合同被撤銷的后果(溯及既往)
在可變更、可撤銷合同被撤銷之前,該合同具有效力。被撤銷之后,該合同即不具有效力,且將溯及既往,即自合同成立之始起就不具有效力,當(dāng)事人不受該合同約束,不得基于該合同主張認(rèn)可權(quán)利或承擔(dān)任何義務(wù)。
2034掌握效力待定合同
一、效力待定合同的概述(訂立是否生效,需補(bǔ)充條件)
效力待訂合同是指合同訂立后,是否具有效力還未確定,須權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同。
效力待定合同不同于無效合同,二者主要區(qū)別在于:無效合同具有違法性,其不具有效力是自始確定的,不會因其他行為而產(chǎn)生法律效力;效力待定合同并無違法性,只是效力不確定,法律并不強(qiáng)行干預(yù),而將選擇合同效力的權(quán)利賦予相關(guān)當(dāng)事人或者真正權(quán)利人。
效力待定合同不同于可撤銷合同,二者主要區(qū)別于:可撤銷合同在未被撤銷前具有效力的,效力待定合同是欠缺某種生效要件,是否有效未確定;可撤銷合同只能通過法院或者仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行撤銷,效力待定合同不必通過法院或者仲裁機(jī)構(gòu),而是通過私人之間的行為(追認(rèn)、催告)或者一定事實(shí)來確定合同效力。效力待定合同在訂立時(shí)是無效的,只有經(jīng)過追認(rèn)才轉(zhuǎn)化為有效合同,未經(jīng)追認(rèn),就永遠(yuǎn)處于無效狀態(tài)。
二、效力待定合同的類型及其處理
(一)限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立簽訂的合同限制
民事行為能力人訂立的合同,經(jīng)法定代理人追認(rèn)后,該合同有效,但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同,不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。
相對人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。
(二)無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認(rèn),對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任。
相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。
行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。因表見代理訂立的合同如無其他導(dǎo)致合同無效的原因有效。
(三)越權(quán)訂立的合同
法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同,除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外,該代表行為有效。
超越權(quán)限訂立的合同是否有效取決于相對人是否知道行為人超越權(quán)限。
(四)無處分權(quán)人訂立的合同(自己名義)
所有權(quán)人或法律授權(quán)的人才能對財(cái)產(chǎn)行使處分權(quán)。無處分權(quán)人只能對財(cái)產(chǎn)享有占有、使用權(quán)。
注意: 效力待定合同與可撤銷合同的區(qū)別
?。ㄒ唬┖贤男再|(zhì)不同
可撤銷合同屬于有效合同,在未被撤銷前,對雙方當(dāng)事人都具有約束力。而效力待定合同實(shí)際上是未發(fā)生效力的合同,在經(jīng)過權(quán)利人確認(rèn)后才轉(zhuǎn)化為有效合同。
?。ǘ┖贤男ЯΣ煌?/p>
可撤銷合同具有履行效力,履行期屆至?xí)r,但是人負(fù)有履行的義務(wù),不履行著應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但未履行者請求撤銷合同,經(jīng)法院或者仲裁機(jī)構(gòu)撤銷合同后,合同自始視為無效,此時(shí)違約責(zé)任不能成立。
效力待定合同在沒有被權(quán)利人確認(rèn)之前是無效合同,不具有履行的效力。在被權(quán)利人確認(rèn)后則是有效合同,具有履行的效力。
?。ㄈ┬纬稍虿煌?/p>
構(gòu)成可撤銷合同的法定原因是重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫和趁人之危。
效力待定合同的形成原因則主要是當(dāng)事人不具備簽訂此合同的相應(yīng)的權(quán)利。
2035了解附條件和附期限合同
一、附條件合同(未必附條件產(chǎn)生)
所謂附條件合同,是指在合同中約定了一定的條件,并且把該條件的成就或者不成就作為合同效力發(fā)生或者消滅的根據(jù)的合同。
可將所附條件分為生效條件和解除條件。
當(dāng)事人為自己利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的,視為條件成就;不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的,視為條件不成就,(不利于當(dāng)事人)
當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚硅F絲件,附生效條件的合同,自條件成就是生效。附解除條件的合同,自條件成就時(shí)失效。
對附條件的合同而言,在條件成就之前,合同已經(jīng)發(fā)生效力,且正持續(xù)約束當(dāng)事人;當(dāng)條件成就以后,合同效力消滅,再約束當(dāng)事人。
二、附期限合同(期限來了,就生效)
當(dāng)事人在合同中設(shè)定一定的期限,并把未來期限的到來作為合同效力發(fā)生或者效力消滅或者效力消滅的根據(jù)的合同??蓪⑺狡谙薹譃樯谙藓徒K止期限。
對附生效期限的合同,合同雖成立,但未發(fā)生效力,期限一旦屆至,當(dāng)事人即受合同約束。
對附終止期限的合同,合同已經(jīng)發(fā)生效力且正持續(xù)約束當(dāng)事人,當(dāng)期限屆滿,合同效力消滅。
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