2040合同履行

　　合同法享有的權(quán)利，主要包括抗辨權(quán)，代位權(quán)和撤銷權(quán)。

　　2041掌握合同履行的規(guī)定

　　合同履行，是指合同當事人雙方依據(jù)合同條款的規(guī)定，實現(xiàn)各自享有的權(quán)利，并承擔(dān)各自負有的義務(wù)。合同的履行，就其實質(zhì)來說，是合同當事人在合同生效后，全面地、適當?shù)赝瓿珊贤x務(wù)的行為。

　　一、合同履行的原則

　　1.全面、適當履行的原則

　　2.遵循誠實信用的原則

　　3.公平合理，促進合同履行的原則

　　4.當事人一方不得擅自變更合同的原則

　　二、合同履行的主體（合同內(nèi)主體有效）

　　合同履行的主體包括完成履行的一方（履行人）和接受履行的一方（履行受領(lǐng)人）。

　　完成履行的一方首先是債務(wù)人，也包括債務(wù)人的代理人。

　　第三人的不履行債務(wù)或者不履行債務(wù)約定，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　　三、合同條款空缺

　?。ㄒ唬┖贤瑮l款空缺的概念

　　合同條款空缺是指所簽訂的合同中約定的條款存在缺陷或者空白點，使得當事人無法按照所簽訂的合同履約的法律事實。

　　為了維護合同當事人的正當權(quán)益，法律規(guī)定允許當事人之間可以約定，采取措施，補救合同條款空缺的問題。

　?。ǘ┙鉀Q合同條款空缺的原則

　　“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。”

　?。ㄈ┙鉀Q合同條款空缺的具體規(guī)定

　　1.適用于普通商品的具體規(guī)定

　　（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

　　（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。

　　（3）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　?。?）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。

　?。?）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

　?。?）履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。

　　2.適用于政府定價或者政府指導(dǎo)價商品的具體規(guī)定

　　政府定價是指對于一些特殊的商品，政府不允許當事人根據(jù)供給和需求自行決定價格，而是由政府直接為該商品確定價格。

　　執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。（正常履行，按支付價，誰逾期，對誰不利）

　　二、建設(shè)工程合同履行糾紛處理包括六個方面：

　?。ㄒ唬┙獬ㄔO(shè)工程施工合同的條件問題

　　在合同履行過程中，由于一些條件的出現(xiàn)會導(dǎo)致合同當事人解除合同，《解釋》中對于解除合同的條件及其法律后果作出了進一步的規(guī)定。

　　1.發(fā)包人請求解除合同的條件

　　承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

　?。?）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

　?。?）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；

　?。?）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；

　　（4）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

　　2.承包人請求解除合同的條件

　　發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

　?。?）未按約定支付工程價款的；

　?。?）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；

　　（3）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

　　上述三種情形均屬于發(fā)包人違約。因此，合同解除后，發(fā)包人還要承擔(dān)違約責(zé)任。

　　3.合同解除后的法律后果

　?。?）《合同法》關(guān)于合同解除的相關(guān)法律規(guī)定合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

　　合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力。

　　（2）《解釋》中關(guān)于合同解除的相關(guān)規(guī)定根據(jù)《解釋》第10條規(guī)定：

　　1）建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的工程價款；

　　2）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，按照下列情況處理：

　?、傩迯?fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；

　?、谛迯?fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

　　因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

　　3）因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當賠償因此而給對方造成的損失。

　?。ǘ┙ㄔO(shè)工程質(zhì)量不符合約定情況下責(zé)任承擔(dān)問題

　　導(dǎo)致工程質(zhì)量不合格的原因很多，其中由發(fā)包人的原因，也有承包商的原因。其責(zé)任的承擔(dān)應(yīng)該根據(jù)具體的情況分別作出處理。

　　1.因承包商過錯導(dǎo)致質(zhì)量不符合約定的處理

　　因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任。

　　因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應(yīng)予支持《建建筑施工企業(yè)在施工中偷工減料的，使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，或者有其他不按照工程設(shè)計圖紙或者施工技術(shù)標準施工的行為的，責(zé)令改正，處以罰款；情節(jié)嚴重的，責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書；造成建筑工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標準的，負責(zé)返工、修理，并賠償因此造成的損失；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　2.因發(fā)包人過錯導(dǎo)致質(zhì)量不符合約定的處理

　　建設(shè)單位必須向有關(guān)的勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位提供與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料。原始資料必須真實、準確、齊全。

　　發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當承擔(dān)過錯責(zé)任：

　　1）提供的設(shè)計有缺陷；

　　2）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標準；

　　3）直接指定分包人分包專業(yè)工程。

　　承包人有過錯的，也應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。

　　違反本條例規(guī)定，建設(shè)單位有下列行為之一的，責(zé)令改正，處20萬元以上50萬元以下的罰款：

　　1）迫使承包方以低于成本的價格競標的；

　　2）任意壓縮合理工期的；

　　3）明示或者暗示設(shè)計單位或者施工單位違反工程建設(shè)強制性標準，降低工程質(zhì)量的；

　　4）施工圖設(shè)計文件未經(jīng)審查或者審查不合格，擅自施工的；

　　5）建設(shè)項目必須實行工程監(jiān)理而未實行工程監(jiān)理的；

　　6）未按照國家規(guī)定辦理工程質(zhì)量監(jiān)督手續(xù)的；

　　7）明示或者暗示施工單位使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的；

　　8）未按照國家規(guī)定將竣工驗收報告、有關(guān)認可文件或者準許使用文件報送備案的。

　　3.發(fā)包人擅自使用后出現(xiàn)質(zhì)量問題的處理

　　建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報告后，應(yīng)當組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位進行竣工驗收。

　　建設(shè)工程竣工驗收應(yīng)當具備下列條件：

　　1）完成建設(shè)工程設(shè)計和合同約定的各項內(nèi)容；

　　2）有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料；

　　3）有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進場試驗報告；

　　4）有勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件；

　　5）有施工單位簽署的工程保修書。

　　建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，方可交付使用。

　　建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。

　　違反本條例規(guī)定，建設(shè)單位有下列行為之一的，責(zé)令改正，處工程合同價款2％以上4％以下的罰款；造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任：

　　1）未組織竣工驗收，擅自交付使用的；

　　2）驗收不合格，擅自交付使用的

　　3）對不合格的建設(shè)工程按照合格工程驗收的。

　?。ㄈ⒐と掌诘臓幾h問題

　　工程竣工驗收通過，承包人送交竣工驗收報告的日期為實際竣工日期。工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗收的，實際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗收的日期。

　　但是在實際操作過程中去容易出現(xiàn)一些特殊的情形并最終導(dǎo)致關(guān)于竣工日期的爭議的產(chǎn)生。這些情形主要表現(xiàn)在：

　　1. 由于建設(shè)單位和施工單位對于工程質(zhì)量是否符合合同約定產(chǎn)生爭議而導(dǎo)致對竣工日期的爭議。

　　鑒定結(jié)果是合格的，就涉及到以哪天作為竣工日期的問題了。

　　建設(shè)工程竣工前，當事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。（歸建設(shè)單位過錯）

　　從這個規(guī)定我們看到，應(yīng)該以提交竣工驗收報告之日為實際竣工日期。

　　2.由于發(fā)包人拖延驗收而產(chǎn)生的對實際竣工日期的爭議

　　發(fā)包人收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗收，并在驗收后14天內(nèi)給予認可或提出修改意見。

　　建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期。承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期。

　　3.由于發(fā)包人擅自使用工程而產(chǎn)生的對于實際竣工驗收日期的爭議

　　建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。

　　（四）對計價方法的爭議問題對計價方法的糾紛主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

　　1.因變更引起的糾紛

　　在工程建設(shè)過程中，變更是普遍存在的。盡管變更的表現(xiàn)形式紛繁復(fù)雜，但是其對于工程款的支付的影響卻僅僅表現(xiàn)在兩個方面：

　?。?）工程量的變化導(dǎo)致價格的糾紛

　　調(diào)整單價時會涉及到兩個因素：一是工程量增減幅度達到多少就要調(diào)整單價。二是將單價調(diào)整到多少。

　?。?）工程質(zhì)量標準的變化導(dǎo)致價格的糾紛

　　當事人對建設(shè)工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。

　　因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款。

　　2.因工程質(zhì)量驗收不合格導(dǎo)致的糾紛

　　建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，工程價款結(jié)算參照本解釋第3條規(guī)定處理。也即：

　　1）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；

　　2）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

　　3.因利息而產(chǎn)生的糾紛在實踐中，對于利息的支付容易在兩個方面產(chǎn)生糾紛：一是利息的計付標準，二是何時開始計付利息。

　　當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。

　　利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：

　　1）建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；

　　2）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；

　　3）建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當事人起訴之日。

　　4.因合同計價方式產(chǎn)生的糾紛《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第12條規(guī)定：合同價可以采用以下方式：

　　1）固定價。合同總價或者單價在合同約定的風(fēng)險范圍內(nèi)不可調(diào)整。

　　2）可調(diào)價。合同總價或者單價在合同實施期內(nèi)，根據(jù)合同約定的辦法調(diào)整。

　　3）成本加酬金。合同總價由成本和建設(shè)單位支付給施工單位的酬金兩部分構(gòu)成。

　　當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的，不予支持。

　?。ㄎ澹こ塘康臓幾h問題

　　1.工程結(jié)算的程序

　　1）承包方應(yīng)當在工程竣工驗收合格后的約定期限內(nèi)提交竣工結(jié)算文件。

　　2）發(fā)包方應(yīng)當在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認可。

　　3）發(fā)包方對竣工結(jié)算文件有異議的，應(yīng)當在答復(fù)期內(nèi)向承包方提出，并可以在提出之日起的約定期限內(nèi)與承包方協(xié)商。

　　4）發(fā)包方在協(xié)商期內(nèi)未與承包方協(xié)商或者經(jīng)協(xié)商未能與承包方達成協(xié)議的，應(yīng)當委托工程造價咨詢單位進行竣工結(jié)算審核。

　　5）發(fā)包方應(yīng)當在協(xié)商期滿后的約定期限內(nèi)向承包方提出工程造價咨詢單位出具的竣工結(jié)算審核意見。

　　發(fā)承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有明確約定的，可認為其約定期限均為28日。

　　發(fā)承包雙方對工程造價咨詢單位出具的竣工結(jié)算審核意見仍有異議的，在接到該審核意見后一個月內(nèi)可以向縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門申請調(diào)解，調(diào)解不成的，可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。

　　工程竣工結(jié)算文件經(jīng)發(fā)包方與承包方確認即應(yīng)當作為工程決算的依據(jù)。

　　2.關(guān)于確認工程量引起的糾紛

　　1）對未經(jīng)簽證但事實上已經(jīng)完成的工程量的確認

　　工程量的確認應(yīng)以工程師的確認為依據(jù)，只有經(jīng)過工程師確認的工程量才能進行工程款的結(jié)算，否則，即使施工單位完成了相應(yīng)的工程量，也由于屬于單方面變更合同內(nèi)容而不能得到相應(yīng)的工程款。

　　工程師的確認異簽證為依據(jù)。

　　法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

　　2）對于確認工程量的時間的糾紛

　　當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。

　?。┙ㄔO(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題（只對工程優(yōu)先權(quán)）6個月

　　1.《擔(dān)保法》與《合同法》在工程款優(yōu)先受償權(quán)問題上的沖突

　　2.建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的司法解釋

　　1）人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。（銀行小于承包人）

　　2）消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。（買受人大于承包人）

　　3）建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。

　　4）建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。

　　2042.掌握抗辯權(quán)

　　抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，在符合法定條件時，當事人一方可以暫時拒絕對方當事人的履行要求的權(quán)利。包括同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。

　　一、同時履行抗辯權(quán)

　?。ㄒ唬┩瑫r履行抗辯權(quán)的概念

　　同時履行抗辯權(quán)，是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務(wù)合同中，當事人一方在當事人另一方未為對待給付以前，有權(quán)拒絕先為給付的權(quán)利。

　　（二）同時履行抗辯權(quán)的成立條件

　　1.由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負的債務(wù)雙務(wù)合同是產(chǎn)生抗辯權(quán)的基礎(chǔ)，單務(wù)合同中不存在抗辯權(quán)的問題。

　　2.在合同中未約定履行順序。

　　3.當事人另一方未履行債務(wù)。

　　4.對方的對待給付是可能履行的義務(wù)。

　?。ㄈ┩瑫r履行抗辯權(quán)的行使與效力

　　同時履行抗辨權(quán)只能由當事人行使，法院不能依職權(quán)主動適用。

　　同時履行抗辨權(quán)有阻對方請求的效力，沒有消滅對方請求權(quán)的權(quán)利。

　　二、先履行抗辯權(quán)

　?。ㄒ唬┫嚷男锌罐q權(quán)的概念

　　先履行抗辯權(quán)是指當事人互負債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，后履行一方有權(quán)拒絕先履行一方的履行的請求。

　?。ǘ┫嚷男锌罐q權(quán)的成立條件

　　1.由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負的對待給付債務(wù)；

　　2.合同中約定了履行的順序；

　　3.應(yīng)當先履行的合同當事人沒有履行合同債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)；

　?。ㄈ┫嚷男锌罐q權(quán)的行使與效力

　　先履行抗辨權(quán)在當事人行使時，可采取明示或采取默示。

　　先履行抗辨權(quán)，在他方未先履行義務(wù)前，可拒絕自己履行義務(wù)，并不承擔(dān)違約責(zé)任。行使先履行抗辨權(quán)沒有消除合同的效力，在先履行方適當履行后，先履行抗辨權(quán)消滅。

　　三、不安抗辯權(quán)

　?。ㄒ唬┎话部罐q權(quán)的概念

　　不安抗辯權(quán)是指具有先給付義務(wù)的一方當事人，當相對人財產(chǎn)明顯減少或欠缺信用，不能保證對待給付時，拒絕自己給付的權(quán)利。

　?。ǘ┎话部罐q權(quán)的成立條件

　　1.雙方當事人基于同一雙務(wù)合同而互負債務(wù)。

　　2.債務(wù)履行有先后順序且有履行順序在先的當事人行使。

　　3.履行順序在后的一方履行能力明顯下降，有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形。

　　4.履行順序在后的當事人未提供適當擔(dān)保

　　依據(jù)《合同法》第68條，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

　　1.經(jīng)營狀況嚴重惡化；

　　2.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

　　3.喪失商業(yè)信譽；

　　4.有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

　　當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任。

　?。ǘ┎话部罐q權(quán)的成立條件

　　1.雙方當事人基于同一雙務(wù)合同而互負債務(wù)。

　　2.債務(wù)履行有先后順序。

　　3.履行順序在后的一方履行能力明顯下降，有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形。

　　4.履行順序在后的當事人未提供適當擔(dān)保。

　?。ㄈ┎话部罐q權(quán)的行使與效力

　　中止履行的一方，即行使不安抗辨權(quán)的一方負有對相對人欠缺信用、欠缺履行能力的舉證責(zé)任。

　　2043.熟悉代位權(quán)

　　代位權(quán)，是指債權(quán)人為了保障其債權(quán)不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。

　　因債務(wù)人怠于行使到期的債物，以債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債物專屬于債務(wù)人自身的除外。

　　代位權(quán)的特征如下：其一，代位權(quán)針對的是債務(wù)人消極行為，即怠于行使對次債務(wù)人的債權(quán)的消極行為。其二，代位權(quán)是債權(quán)人以自身的名義直接向次債務(wù)人提出請求，這不同于債權(quán)人向債務(wù)人提出請求，也不同于債務(wù)人向次債務(wù)人提出請求。其三，代位權(quán)的行使方式必須在法提起代位權(quán)訴訟，而不能通過訴訟外的其他方式來行使。

　　二、代位權(quán)的成立要件

　　1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；2）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；3）債務(wù)人的債權(quán)已到期 ；4）債務(wù)人的債權(quán)不專屬于債務(wù)人自身債權(quán)（包括扶養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承、退休金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等是專屬債務(wù)人的自身的債權(quán)。

　　三、代位權(quán)的行使

　　（一）代位權(quán)的行使的主體與方式債權(quán)人行使的代位權(quán)，必須以自已的名義提起訴訟。必須通過訴訟程序行使。

　?。ǘ﹤鶛?quán)人的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，包括如下兩方面：

　　1.債權(quán)人行使代位權(quán)，只能以自身的債權(quán)為基礎(chǔ)，而不應(yīng)以債務(wù)人的其他債權(quán)人的債權(quán)為基礎(chǔ)；

　　2.債權(quán)人代位權(quán)行使的債權(quán)數(shù)額應(yīng)當于與其對債務(wù)人享有的債權(quán)數(shù)額為上限。

　　2044.了解撤銷權(quán)

　　一、概念撤銷權(quán)，是指債權(quán)人對于債務(wù)人危害其債權(quán)實現(xiàn)的不當行使，有請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。

　　二、撤銷權(quán)的構(gòu)成要件

　?。ㄒ唬﹤鶆?wù)人實施了處分財產(chǎn)的行為包括如下三種情形：

　　（1）債務(wù)人放棄到期債權(quán)。也就是說，債務(wù)人享有對第三人的到期債權(quán)，但是，債務(wù)人免除了該第三人（即債務(wù)人的債務(wù)人）的債務(wù)。

　　（2）債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。這主要指，債務(wù)人將其財產(chǎn)贈與他人。

　　（3）債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。諸如，以1千元的價格轉(zhuǎn)讓價值10萬元財產(chǎn)等。此等行為多是隱匿財產(chǎn)、逃避債務(wù)的表現(xiàn)。

　?。ǘ﹤鶆?wù)人處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)人的債權(quán)成立之后

　?。ㄈ﹤鶛?quán)人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生效力

　　（四）債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為侵害債權(quán)人債權(quán)

　　三、撤銷權(quán)的行使

　　債權(quán)人行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)訴訟的原告只是債權(quán)人。

　　債權(quán)人行使撤銷權(quán)必須通過向法院起訴的方式進行，并由法院作出撤銷判決才能發(fā)生撤銷的效果，若撤銷權(quán)實現(xiàn)，即撤銷了債務(wù)人與第三人之間的民事行為。

　　撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

　　撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。