摘要：《中華人民共和國合同法》第286條規(guī)定了承包人對工程款享有優(yōu)先受償權(quán)，但是由于諸多原因，特別是現(xiàn)實中，預(yù)先放棄此優(yōu)先受償權(quán)的現(xiàn)象大量存在，從而致使該制度并未取到明顯收效，第286條被認(rèn)為是中看不中用的“休眠條款”，致使立法目的難以得到有效的貫徹和實現(xiàn)。筆者認(rèn)為，此優(yōu)先受償權(quán)的產(chǎn)生完全是基于法律的直接規(guī)定，當(dāng)事人是不得預(yù)先約定排除優(yōu)先受償權(quán)的適用，更不能將其無條件地放棄;本文擬就此問題作一探討，拋磚引玉，以期達(dá)成共識。

　　一、引言

　　近幾年來，伴隨著我國房地產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展，建設(shè)單位拖欠建設(shè)工程價款的現(xiàn)象越來越嚴(yán)重，并出現(xiàn)普遍化的趨勢。這嚴(yán)重影響到建筑企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營，制約了房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，特別是，由于工程價款中承包人應(yīng)支付給建筑工人的工資和勞務(wù)費占有相當(dāng)?shù)谋戎兀�工程價款被拖欠導(dǎo)致工人的勞動報酬被拖欠，由此引發(fā)一系列的社會問題。1999年全國人大頒行的《中華人民共和國合同法》第286條規(guī)定了承包人建筑工程款享有優(yōu)先受償權(quán)，以期能夠有效保護承包方的合法利益，進(jìn)而促進(jìn)建筑市場的健康發(fā)展，維護社會的穩(wěn)定。但是，由于法律并沒有對此權(quán)利的性質(zhì)及適用的具體情形加以明確的界定，加上建設(shè)工程價款拖欠問題本身的復(fù)雜性，司法實踐中各地法院對其理解不一，理論界對該建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利屬性也存在諸多分歧。因此，《合同法》實施5年多來該制度并未取到明顯收效，現(xiàn)實生活中工程款拖欠現(xiàn)象仍難得以根本解決，第286條被認(rèn)為是中看不中用的“體眠條款”，致使立法目的難以得到有效的貫徹和實現(xiàn)。究其原因，其中很重要的一條就是在簽約發(fā)包時，發(fā)包人利用自己的強勢地位通常要求承包人簽署含有聲明預(yù)先放棄工程價款優(yōu)先受償權(quán)的書面文件，以獲得銀行的授信貸款。以致承包人的利益得不到有效保障，從而造成大量社會問題的出現(xiàn)。筆者認(rèn)為，合同法所規(guī)定的此法定優(yōu)先受償權(quán)，在一般情況下是不應(yīng)放棄的，本文擬就此問題作一探討，拋磚引玉，以期達(dá)成共識。

　　二、放棄的危害性

　　設(shè)立優(yōu)先受償權(quán)旨在維護建筑市場中公平和誠實信用原則，其對于保護勞動者的利益，維護良好的建筑市場環(huán)境具有十分重要的意義。而現(xiàn)實生活中，發(fā)包人利用自己的優(yōu)勢地位脅迫承包人放棄優(yōu)先受償權(quán)的案例大量出現(xiàn)，嚴(yán)重干擾了建筑市場環(huán)境，產(chǎn)生了極其重大的危害和不良的社會影響，主要表現(xiàn)在四個方面:一是對建筑企業(yè)而言，其對權(quán)利的漠然可能會更直接地誘發(fā)侵權(quán)事件的泛濫，不利于保障企業(yè)的合法權(quán)益;二是對侵權(quán)企業(yè)而言，其侵權(quán)行為得不到有效的扼制而使其產(chǎn)生進(jìn)一步侵權(quán)的惡意，使違法行為得以大行其道;三是嚴(yán)重擾亂了建筑市場秩序，甚至導(dǎo)致建筑市場陷入無序和混亂;四是會導(dǎo)致立法、司法公信力的喪失，影響我國社會主義現(xiàn)代法治的建立，這是最為重要的一點。

　　由上可以看出，放棄優(yōu)先受償權(quán)具有巨大的危害性，不僅不利于保護承包方的利益，而且嚴(yán)重干擾了建筑市場，損害了法律的嚴(yán)肅性和公信力。因此，筆者認(rèn)為，在現(xiàn)實條件下，優(yōu)先受償權(quán)不僅不應(yīng)當(dāng)放棄，而且立法應(yīng)進(jìn)一步加以完善，明確此項權(quán)利的性質(zhì)，細(xì)化適用和例外的情形，對其進(jìn)一步確認(rèn)和保護。

　　三、優(yōu)先受償權(quán)不得被無條件放棄

　　正如有的學(xué)者所言，“優(yōu)先權(quán)的產(chǎn)生完全是基于法律的直接規(guī)定，當(dāng)事人既不得事先約定優(yōu)先權(quán)的發(fā)生，通常也不得約定排除優(yōu)先權(quán)的適用”。筆者贊同此觀點，建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)由合同法的規(guī)定直接產(chǎn)生，無須當(dāng)事人對其設(shè)立進(jìn)行約定，也不能預(yù)先放棄，具體理由如下:

　　(一)放棄優(yōu)先受償權(quán)有違立法目的

　　合同法第286條的立法目的之一就在通過設(shè)立優(yōu)先受償權(quán)，進(jìn)一步確立“勞動報酬絕對優(yōu)先”的觀念，有效保護勞動者獲得勞動報酬的權(quán)利，維護社會的穩(wěn)定;工資是工人“出賣勞動力的報酬，出賣血汗之對價”、“工資具有絕對神圣性，必須予以保護，始足實現(xiàn)社會正義。”所以，現(xiàn)代法治社會均以特別保護勞動報酬為法治的根本任務(wù)。實際上，在《合同法》之前，已有許多法律法規(guī)體現(xiàn)了這一精神，如《海商法》規(guī)定的船舶優(yōu)先權(quán)、《破產(chǎn)法(試行)》、《民事訴訟法》規(guī)定的破產(chǎn)財產(chǎn)清償順序等都要求優(yōu)先清償勞動報酬或工資及社會保險費。在建設(shè)工程承包合同中，雖然建筑工人、工程管理人員與發(fā)包人之間不存在直接的勞動合同關(guān)系，發(fā)包人也不承擔(dān)向工人支付勞動報酬的義務(wù)，但是，因為發(fā)包人或業(yè)主享有建設(shè)工程的所有權(quán)，而其所有權(quán)中直接包含有工人的勞動價值，工人的勞動已經(jīng)直接物化到了發(fā)包人的建設(shè)工程之中。所以，當(dāng)承包人沒有或無力支付工人工資而發(fā)包人又逾期不支付工程價款時，法律則賦予承包人就建設(shè)工程折價或申請法院拍賣并從中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利以實現(xiàn)工人的勞動報酬。

　　立法目的之二就在于通過設(shè)立工程款的優(yōu)先受償權(quán)，有效地保證建筑企業(yè)的流動資金迅速回籠，節(jié)約資金占用成本，形成健康有序的建筑市場運行機制。在工程建設(shè)中，物化到建設(shè)工程價值中的，不僅僅是勞動價值。按照工程造價構(gòu)成理論，在一項工程的價格中，包括直接工程費、間接費、計劃利潤和稅金四項，人工工資只是工程造價中一項，一般情況下，人工工資只占工程造價的巧%到20%，更主要的是承包人付出的材料款(特別是在包工包料施工的情況下)、設(shè)備使用費、施工管理費等。因此，物化到工程價格中的除了施工工人的勞動外，更主要的是承包人的各種實物與資金。通常，工程價款的數(shù)額比其他商品和服務(wù)的價款數(shù)額要大得多，對于有的建筑企業(yè)來說，有時一項工程款的拖欠就會造成企業(yè)流動資金的呆滯，導(dǎo)致資金周轉(zhuǎn)不靈，特別是對于那些依靠貸款作為工程款墊資和以賒購其他企業(yè)材料進(jìn)行施工的企業(yè)來說，工程款的拖欠，不但使企業(yè)維艱，而且拖累其他企業(yè)陷于“三角債”的泥潭，甚至導(dǎo)致建筑市場的無序和混亂。特別應(yīng)當(dāng)注意的是，有些建筑企業(yè)在拖欠工程款難以收回或者無法收回時，對于其施工的其他工程往往會采取偷工減料的方式來降低成本，導(dǎo)致了“豆腐渣”工程惡性循環(huán)地不斷發(fā)生。

　　認(rèn)為斜板、斜管沉淀池中水流處于層流狀態(tài)。其實不然，實際上在斜管沉淀池中水流是有脈動的[4]，這是因為當(dāng)斜管中大的礬花顆粒在沉淀中與水產(chǎn)生相對運動，會在礬花顆粒后面產(chǎn)生小旋渦，這些旋渦的產(chǎn)生與運動造成了水流的脈動。這些脈動對于大的礬花顆粒的沉淀沒有什么影響，對于反應(yīng)不完全小顆粒的沉淀起到頂托作用，故此也就影響了出水水質(zhì)。

　　為了克服這一現(xiàn)象，抑制水流的脈動，而發(fā)明了小間距斜板沉淀設(shè)備。這一設(shè)備還有下面一些優(yōu)點：

　　(1)沉淀面積與排泥面積相等，消除了側(cè)向約束。對普通斜管來說排泥面積只占其沉淀面積的一半，在特殊時期如高濁期、低溫低濁期或加藥失誤時期污泥沉降性能、特別是排泥性能明顯變壞，在斜管排泥面的邊緣處由沉積數(shù)量與斜面上滑落下來的污泥數(shù)量大于排走的數(shù)量，造成了污泥的堆積。一旦在斜管的角落處產(chǎn)生污泥的堆積，既使過水?dāng)嗝鏈p少，上升流速增加，增加了污泥下滑的頂托力，又進(jìn)一步增加污泥堆積，產(chǎn)生了污泥堆積的惡性循環(huán)。這種作用開始時由于斜管上升流速的增加，沉淀效果變壞，沉后水濁度增高，當(dāng)污泥堆積到一定程度時，由于上升流速的提高，可以把已積沉在斜管上的污泥卷起，使水質(zhì)嚴(yán)重惡化。正是這一原因才使得南方很多地區(qū)又由斜管沉淀池改為平流沉淀池。而小間距斜板沉淀池其總排泥面積是普通斜管的4倍多，單位面積排泥負(fù)荷尚不到斜管的1/4，故在任何時期排泥均無障礙；

　　(2)由于間距明顯減少，礬花沉淀距離也明顯變短，使更多小顆粒可以沉淀下來，而小礬花是否沉淀下來是決定沉淀池最終出水水質(zhì)的關(guān)鍵因素；

　　(3)由于間距減少，水力阻力增大，使之成為水流在沉淀池中水力阻力的主要部分，這樣可使沉淀池中流量分布更均勻，基本消除了池頭池尾的差別，與斜管相比明顯地改善了沉淀條件。

　　生產(chǎn)使用證明，小間距斜板沉淀池上升流速按3.0mm/s～3.5mm/s設(shè)計時尚有很大潛力，因此占地面積大幅度減少而抗沖擊負(fù)荷較強，沉淀池出水水質(zhì)穩(wěn)定，沉后水濁度一般不超過3NTU，濾后水濁度接近0NTU。

　　2.4 對過濾工藝的強化

　　傳統(tǒng)給水處理工藝一般沉后水濁度較高，所以濾池負(fù)擔(dān)較重，水質(zhì)較難保障，反洗水消耗浪費較大。而“渦旋混凝低脈動沉淀給水處理技術(shù)“把濁度解決在濾前，濾池只用來把關(guān)，因此濾池的濾速可得到較大提高，而反沖洗水量則可節(jié)省50%以上。

　　3、工程實踐

　　“渦旋混凝低脈動沉淀給水處理技術(shù)“在秦皇島、大慶、撫順、賓縣等地進(jìn)行了應(yīng)用實踐。

　　3.1 秦皇島市海港水廠改造工程

　　秦皇島市海港水廠原回轉(zhuǎn)反應(yīng)、斜管沉淀池設(shè)計能力5萬m³/d，但由于設(shè)計參數(shù)選用過高，實際凈水能力還不到2.5萬m³/d，為解決城市缺水狀況，要求水量提高到10萬m³/d，并改善水質(zhì)。 采用以下方案改造：

　　(1)在絮凝池前端增設(shè)立管串聯(lián)式初級混凝設(shè)備，取代原管式靜態(tài)混合器，混合時間30s；

　　(2)采取隔板式反應(yīng)池取代原回轉(zhuǎn)反應(yīng)池，廊道中垂直布置小孔眼網(wǎng)格，反應(yīng)時間7min較原工藝縮短了13min，因而可節(jié)省一些面積給沉淀池；

　　(3)用小間距斜板取代斜管，沉淀池上升流速3.5mm/s。

　　1996年1月至7月，對原工藝進(jìn)行了改造。在原構(gòu)筑物容積不變的情況下，使反應(yīng)效率大幅度提高，處理水量提高到10萬m³/d，且沉后水濁度可保持在3NTU以下。與新建水廠比較，基建投資節(jié)省幾千萬元。實際運行2年表明：新工藝在水質(zhì)水量穩(wěn)定的同時，藥劑投加量節(jié)省30%；濾池反沖洗水量改造前約4000m³/d，改造后降到僅1000m³/d。

　　3.2 撫順市東州水廠擴建工程

　　東州水廠設(shè)計能力為2萬m3/d，原處理工藝流程為：原水→一級泵站→虹吸濾池→清水池→管網(wǎng)。該水廠原水取自大伙房水庫，1994年以前水質(zhì)濁度常年在20NTU以內(nèi)，因此一直未建濾前處理設(shè)施。1995年“七·二九“特大洪水之后，水庫水質(zhì)發(fā)生顯著變化，該水廠持續(xù)幾個月出水水質(zhì)不達(dá)標(biāo)，對此用戶反映極為強烈，因此公司決定完善處理工藝，增加反應(yīng)沉淀工藝。

　　東州凈水廠反應(yīng)沉淀池擴建工程于1996年5月開始施工，7月27日竣工�；旌喜捎霉苁轿�渦初級混凝設(shè)備，混合時間3s；反應(yīng)采用小孔眼網(wǎng)格絮凝設(shè)備，反應(yīng)時間為10min；沉淀池采用小間距斜板，上升流速2.5mm/s。7月28日，突降暴雨，原水濁度達(dá)500NTU以上，該設(shè)備在此情況下開始啟動，經(jīng)2h調(diào)試運行以后，沉后水濁度達(dá)到3NTU以下，確保了水廠的正常運行。

　　從2年多的運行情況來看，該項技術(shù)有以下優(yōu)點：

　　 (1)經(jīng)濟效益顯著。由于反應(yīng)時間短，沉淀池上升流速高，大大節(jié)省了反應(yīng)沉淀池面積，從而節(jié)省基建投資達(dá)30%以上；

　　 (2)處理水質(zhì)好，沉后水濁度可穩(wěn)定在3NTU以下；

　　 (3)啟動方便，抗沖擊負(fù)荷強，運行操作簡單；

　　(4)日常運行費用低，由于采用了管式微渦初級混合設(shè)備，節(jié)省投藥量30%左右，同時由于沉后水水質(zhì)好，節(jié)約了反沖洗水量，延長了濾料的更換周期。

　　3.3 大慶市中引水廠改造工程 大慶中引水廠25萬m³/d一期工程采用比較成熟的傳統(tǒng)工藝設(shè)計，即靜態(tài)混合器-普通網(wǎng)格反應(yīng)池-三層側(cè)向流斜板。平時運行效果基本滿足水質(zhì)要求。在低溫低濁時處理能力可達(dá)20萬m³/d左右，但在春季開湖時出現(xiàn)少見的低溫高濁水質(zhì)現(xiàn)象，且pH高達(dá)8.9以上。傳統(tǒng)處理技術(shù)無法處理這種惡劣水質(zhì)，僅能處理不到12萬m³/d的水量，嚴(yán)重影響生產(chǎn)和生活用水。

　　1997年9月始，對原工藝進(jìn)行了改造：用管式微渦初級混凝設(shè)備取代原靜態(tài)混合器；在孔室反應(yīng)池中拆除原普通網(wǎng)格，重新計算并布設(shè)小孔眼網(wǎng)格；拆除沉淀池中三層側(cè)向流斜板，換以逆向流小間距斜板；為使過渡段布水均勻，采用了網(wǎng)格過渡段及同程同阻尾端集水技術(shù)，實現(xiàn)了短邊布水，且省去表面集水槽。

　　改造后，不但使處理能力達(dá)到了設(shè)計要求，而且明顯改善了水質(zhì)，取得了令人滿意的效果。故引水廠二期25萬m³/d新建工程亦已采用這項技術(shù)設(shè)計施工。

　　3.4 賓縣水廠新建工程

　　賓縣自來水公司新建2萬m³/d水廠采用渦旋混凝低脈動沉淀給水處理技術(shù)設(shè)計。1994年8月竣工通水，已安全運行4年多，取得了令人滿意的效果：

　　 (1)總基建投資節(jié)省約100萬元。

　　(2)兩個1萬m³系列，其混合、絮凝部分同樣采用新技術(shù)，而沉淀池內(nèi)一套安裝小間距斜板沉淀設(shè)備，另一套安裝傳統(tǒng)的普通斜管沉淀設(shè)備。運行中，小間距斜板沉淀池出水始終保持在3NTU以下，而普通斜管沉淀池出水始終在5NTU以上，反差鮮明。

　　(3)經(jīng)長期運行統(tǒng)計計算，采用新技術(shù)投藥量還可節(jié)省30%，且節(jié)省濾池反沖洗水量，使制水成本大幅度降低。

　　4、結(jié)論

　　總之，這項新技術(shù)具有投資省、占地少，處理效率高、水質(zhì)好，工期短、見效快，制水成本低、適應(yīng)廣泛等特點，不僅對低溫低濁、汛期高濁水處理效果好，同時對其它特殊原水也具有較好的處理效果。