1、前言

　　項目管理承包（Project Management Contract/Contractor，簡稱PMC）是目前國際上流行的管理模式，即由業(yè)主聘請管理承包商作為業(yè)主代表，對工程的整體規(guī)劃、項目定義、工程招標、 選擇EPC承包商及設計、采購、施工過程進行全過程管理。在這種項目管理模式下，業(yè)主方面僅需對一些關鍵問題進行決策，而絕大部分的項目管理工作都由項目管理承包商來進行。由于管理承包商從初期就參與項目，因此可以對項目從全局的角度進行設計優(yōu)化和技術經(jīng)濟比較，從而達到項目壽命期成本最低；在完成基礎設計后，通過合適的方式招標，可以加快工程建設的工期，為業(yè)主創(chuàng)造最大程度的效益。

　　但是我們應清醒地看到，要充分地發(fā)揮這種管理模式的優(yōu)勢，必須確保各方都嚴格按照合同履約。如果業(yè)主過份干預項目管理承包商的工作，擅自更改或變更工程項目，不及時支付工程款；或者項目管理承包商不能按照合同約定完成施工工作，都會影響整個項目的進度或費用，導致項目管理承包這種模式優(yōu)勢的喪失，甚至項目的失敗。由此可見，PMC模式對履約信用具有高度依賴性，因此，確保各方能夠按照合同履約，是保證PMC順利實施的關鍵因素。

　　目前發(fā)達的市場經(jīng)濟國家通常采用工程保證擔保來回避合同風險，這種風險回避的形式在我國采用的還很少，而且由于我國特有的國情，無法直接照搬國外現(xiàn)有的模式。本文結合我國國情，重點研究針對PMC項目管理模式，如何采用工程保證擔保來回避合同風險。

　　2、PMC管理模式的合同關系

　　在PMC項目管理模式中，業(yè)主、項目管理承包商和施工承包商三方構成一定的關系。其中，業(yè)主與項目管理承包和施工承包商分別簽訂合同，而項目管理承包商與施工承包商之間不存在合同關系，項目管理承包商只是代表業(yè)主來管理和監(jiān)督施工承包商的工作。

　　通常，業(yè)主和管理承包商之間簽訂帶有風險激勵的合同，以使PMC與業(yè)主的利益一致，并共同承擔風險。其中PMC承擔以下風險：工程的安全和質量、投資控制目標、項目工期目標、現(xiàn)金流量目標。業(yè)主與施工承包商簽訂施工總承包合同，由施工承包商承擔技術風險、經(jīng)濟風險、完工風險等。通過上述合同安排，業(yè)主由傳統(tǒng)方式下承擔項目建設期的全部風險，轉為承擔部分風險。

　　3、PMC管理模式中存在的合同信用風險

　　上述合同安排在業(yè)主、管理承包商和施工承包商之間合理地分配了工程風險，達到了雙贏的效果。但是，由于我國長期實行計劃經(jīng)濟管理體制，合同主體的履約意識普遍薄弱、合同管理水平較低，存大較大的合同風險。

　　3.1　業(yè)主違約

　　長期以來我國的建設市場為買方市場，因此往往有些業(yè)主利用其優(yōu)勢地位隨意肢解工程，或強行指定分包人和材料供應商，無理壓價、要求墊資及拖欠承包方工程款，嚴重擾亂建設市場。

　　3.2　管理承包商違約

　　PMC的優(yōu)勢是靠管理承包商在工程的各人階段進行優(yōu)化管理獲得的，如果項目管理承包商的業(yè)務水平低，管理協(xié)調不利，PMC的優(yōu)勢就變成了劣勢；或者管理人員缺乏職業(yè)道德，不能抵制一些非法人員的拉攏，為他人牟取不正當利益大開方便之門，也會嚴重損害業(yè)主的利益。

　　3.3　施工承包商違約

　　目前，建筑企業(yè)違反規(guī)定轉包工程、出借證照、允許掛靠的現(xiàn)象屢禁不止，致使許多工程是由沒有相應資質的企業(yè)完成，工程質量沒有保證；另外，承包商為了承攬業(yè)務，往往惡性競爭，低價中標；導致在實際工程建設中偷工減料、粗制濫造、弄虛作假、拖延工期、延付工人工資、拖欠供應商貨款、逃避保修責任等現(xiàn)象也時有發(fā)生，嚴重損害了業(yè)主的利益。

　　總之，工程項目從啟動到完成，其間涉及業(yè)主、承包商、分包商、供應商、租賃商以及工人等各種經(jīng)濟有關系。只有建立保障機制，化解各方相互之間的信任危機，才能保證工程順利進行。

　　4、PMC管理模式中合同信用風險規(guī)避方法——工程保證擔保

　　工程保證擔保就是要求簽約雙方在履行合同時，由保證擔保人向權利人保證，如果被保證人無法完成其與權利人簽訂之合同中規(guī)定的應由被保證人履行的承諾、債務或義務的話，則由保證擔保人代為履約，或付出其他形式的補償。

　　引進工程保證擔保這種全新的經(jīng)濟手段，使各方對自己的市場行為造成的后果所負的責任更加清晰化、價值化、數(shù)量化，有利于強化各方的風險意識。而且保證人應通過對債務人的擔保授信，將一部分風險保留于自身，保證人為規(guī)避風險而對債務人進行嚴格的履約信用考察，幫助市場形成了非常有價值的一套信用過濾機制。因此，工程保證擔保通過信用保障制度從源頭上確保了合同的正常履行。

　　4.1　工程保證擔保的模式和品種

　　4.1.1　工程保證擔保制度的基本模式

　　現(xiàn)今，國際上主要有三種工程承包保證擔保模式，美國對公共投資項目采取的是高保額有條件保函模式，拉丁美洲等、其他歐洲國家和亞太地區(qū)的大部分國家則采用低保額無條件擔保，韓國和日本傳統(tǒng)用的是替補承包保證擔保模式。

　�。�1）高保額有條件保函模式。高保額保函就是采用很高的保額來擔保一個項目的承發(fā)包合同的全部責任。高保額的保函通常采用有條件形式，即只有業(yè)主提供承包商違約的證據(jù)，例如：監(jiān)理工程師的報告、仲裁機構的裁決書等，保證擔保人才會履行保證責任。

　�。�2）低保額無條件保函。這種保函保額較低，通常為工程總投資20%－30%.由于保額較低，通常采用無條件形式，即業(yè)主只要致函擔保公司聲明承包商違約，而無需提供任何證據(jù)，擔保公司即履行保證責任。

　�。�3）替補承包商保證擔保模式。替補承包商保證擔保是在業(yè)主與中標的承包商簽訂合同時須事先約定好一位替補承包商作保證人，保證若中標人不能履行合同，則由該承包商代為履行。替補承包商一般由參加同一項目投標但未中標的承包商擔當。

　　4.1.2　工程保證擔保的品種

　　（1）投標保證擔保。它主要用于篩選投標人。在投標過程中，保證投標人有能力和資格按照競標價簽訂合同，完成工程項目，并能夠提供業(yè)主要求的履約和預付款保證擔保。如果承包商在投標有效期內退出投標或中標后不簽訂工程合同，擔保人將負責賠償業(yè)主的損失。

　�。�2）履約保證擔保。保證擔保人向業(yè)主出具履約保函，保證承包商將履行合同中規(guī)定的一切條款，將在規(guī)定的工期內，以不超過雙方議定的價格，按照約定的質量標準完成該項目。一旦承包商在施工過程中違約或因故無法完成合同，則保證擔保人將對業(yè)主蒙受的損失在保額內進行補償。

　�。�3）付款保證擔保。保證擔保人向業(yè)主出具付款保函，保證承包商將按時支付工人工資和分包商、材料設備供應商的費用。一旦承包商不能按時付款，則保證擔保人將代為支付，以利于工程的順利進行，并使業(yè)主免于因此類訴訟而招致不必要的法律糾紛和管理負擔。

　　除了以上三種主要的保證擔保外，還有質量保證擔保、完工擔保、保修擔保、分包擔保等擔保品種，可以根據(jù)業(yè)主及承包商的自身情況選擇。

　　4.2　PMC模式應采用的工程擔保的模式和形式

　　4.2.1　PMC模式應采用的工程擔保的模式

　　高保額有條件保函的保額很高，所以擔保公司在考慮承保時，會先對承包商進行資質預審，把不合格的承包商在投標之前排除掉。由于擔保公司的利潤直接受影響于承包商的合同履約情況，所以擔保公司會提供切實有效的管理和控制風險的經(jīng)驗。這種捆綁關系的背后，會對擔保公司、承包商和整個社會帶來非常有利的影響。低保額無條件保函由于保額低，減低了保函的保費，因此更容易被市場接受。同于它以無條件方式運行，為業(yè)主就保函的索賠帶來了極大的便利，由于業(yè)主在承發(fā)包合同關系中具有優(yōu)勢地位，所以他很容易地迫使承包商接受一些苛刻的條件，導致合同缺乏公平性。另外，這種擔保也不能為市場提供對承包商的資格預審的功能。

　　比較而言，高保額有條件保函更能體現(xiàn)工程保證擔保的本意，即通過第三方提供更多的信息，從而降低由于信息不對稱而帶來的交易成本。但是我國目前的信用體制剛剛起步，尚缺乏信用資料，擔保人常常要采用各項反擔保措施，因而會占用承包商的大量資金；另一方面，我國目前的擔保主體主要是銀行，專業(yè)的擔保公司極少，而銀行通常缺少建設領域的專業(yè)知識，由其承擔對承包商預審和篩選的職能也是不可行的。因此，在現(xiàn)階段，本文提倡以低保額無條件保函為主，待條件成熟后再過渡到高保額有條件保函模式。

　　另外，早前在日本和韓國實行的替補承包商保證擔保模式有很多弊端。因為替補承包商承擔很大的風險，而沒有相應的權益保障，因而缺乏內在的經(jīng)濟合理性。但根據(jù)我國目前的情況，可以提倡采用母子公司擔保，即由母公司為其子公司提供替補保證擔保。我國目前有很多大型的建設集團公司，由于母公司容易掌握子公司的資信狀況，因此能做出合理的擔保；另一方面，母公司資金雄厚，有較好的聲譽，因此可以以較小的成本做出擔保，有利于集團的發(fā)展。對于中小型企業(yè)，國家可以在一定期限內給予扶持，使其盡快積累資信資料，提高資信水平。

　　4.2.2　PMC模式應采用的工程擔保的品種

　　在我國建立工程擔保制度，應考慮我國的具體國情和建設各方主體的利益。從我國目前工程建設的現(xiàn)狀來看，不僅存在著國際上工程擔保所要防止的承包商違約的問題，還存在著業(yè)主拖欠工程款的問題。因此，我們要從我國的實際情況出發(fā)，建立既與國際慣例接軌又符合我國需要的工程擔保制度，切實保護各方主體的利益。

　　（1）業(yè)主支付保證擔保。針對我國業(yè)主拖欠工程款問題久治不愈的現(xiàn)象，本文認為應由業(yè)主向承包商提供支付擔保。通過業(yè)主支付擔保保證承包商、工程相關的勞務人員、分包商和材料供應商能按時得到工程款項。這項擔保實際上是業(yè)主的履約擔保，同承包商的履約擔保對等實行。在工程擔保制度試點城市之一的深圳市，其頒發(fā)的《深圳市建設工程擔保實施辦法》第四章明確規(guī)定，業(yè)主應當在簽訂工程承包合同時，向承包商提交支付擔保，并且業(yè)主支付擔保的擔保金額應當與承包商履約擔保的擔保金額相等。

　�。�2）管理承包商履約擔保。在PMC模式下，管理承包商的業(yè)務水平和敬業(yè)程度對工程的成敗有很大的影響，因此，也應該要求管理承包商提供履約擔保。由于項目管理公司或咨詢公司是知識密集型公司，資本不是很雄厚，當業(yè)主發(fā)生損失時企業(yè)一般不能提供足夠的補償。因此履約擔保應僅作為業(yè)主對管理承包商的一種約束形式，主要應提倡管理承包商參加職業(yè)責任保險，通過保險給與業(yè)主更多的賠償。

　�。�3）施工承包商提供的擔保。原則上，承包商應在不同建設階段提供不同的擔保，但鑒于我國工程擔�；�本上還處于試點階段的實際情況，本文建議可先由承包商提供投標擔保和履約擔保；其他擔保種類和擔保工程范圍待工程保證擔保廣泛開展并取得一定經(jīng)驗后再施行。

　　4.3　建立我國工程保證擔保制度尚需解悶的問題

　　目前，我國的工程擔保還處于初級階段，建立工程保證擔保制度還面臨著許多問題：其一，有關工程保證擔保的法律體系還沒有建立；其二，工程保證擔保的主體尚未成熟；其三，我國的社會信用制度還很不完善；其四，擔保方式、擔保費用、擔保額度和期限、擔保范圍等問題還未明確；等等。只有把這些問題解決了，才能使工程保證擔保制度建立和運行起來。

　　5　結束語

　　目前，我國大力提倡推行項目管理承包模式，但是這種模式對履約信用具有高度依賴性。因此要充分地發(fā)揮這種管理模式的優(yōu)勢，必須建立相應的信用保障機制，從而從源頭上確保合同的正常履行。本文提出借鑒發(fā)達的市場經(jīng)濟國家經(jīng)常采用工程保證擔保制度來回避合同信用風險，并結合我國國情，對PMC項目管理模式下工程保證擔保的模式和形式提出了具體的建議。