對(duì)外承包工程項(xiàng)目的實(shí)施是一個(gè)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，有其內(nèi)在的客觀規(guī)律，必須采用與之相適應(yīng)的合同模式去實(shí)現(xiàn)。對(duì)于從事對(duì)外工程總承包（EPC）的企業(yè)如何基于EPC 合同模式特點(diǎn)，防范與控制風(fēng)險(xiǎn)呢？

　　EPC 合同特點(diǎn)

　　所謂EPC合同，即：設(shè)計(jì)-采購-施工（Engineering，Procurement and Construction）合同，是一種包括設(shè)計(jì)、設(shè)備采購、施工、安裝和調(diào)試，直至竣工移交的總承包模式。這種合同模式起源于20世紀(jì)60年代。隨著美國(guó)和其他發(fā)達(dá)國(guó)家工程技術(shù)的不斷更新，不斷涌現(xiàn)的新的項(xiàng)目需要加快建設(shè)。激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)要求將新產(chǎn)品早日投入市場(chǎng)。傳統(tǒng)的設(shè)計(jì)-招標(biāo)-施工的管理模式已不能滿足業(yè)主的需要，于是新的工程項(xiàng)目總承包的模式就應(yīng)運(yùn)而生。

　　傳統(tǒng)承包模式中，材料與工程設(shè)備通常是由項(xiàng)目總承包單位采購，但業(yè)主可保留對(duì)部分重要工程設(shè)備和特殊材料的采購權(quán)。在EPC合同模式下，承包商的工作范圍包括設(shè)計(jì)（Engineering），工程材料和設(shè)備的采購（Procurement）以及工程施工（Construction）直至最后竣工，并在交付業(yè)主時(shí)能夠立即運(yùn)行。這里的“設(shè)計(jì)”包括工程圖紙的設(shè)計(jì)、工程規(guī)劃和整個(gè)設(shè)計(jì)過程的管理工作。該EPC合同條件通常適用承包商以交鑰匙方式為業(yè)主承建工廠、發(fā)電廠、石油開發(fā)項(xiàng)目以及基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目等。

　　EPC合同模式是一種快速跟進(jìn)方式的合同管理模式。EPC合同模式與過去那設(shè)計(jì)圖紙全部完成之后再進(jìn)行招標(biāo)的傳統(tǒng)的連續(xù)建設(shè)模式不同，在主體設(shè)計(jì)方案確定后，隨著設(shè)計(jì)工作的進(jìn)展，完成一部分分項(xiàng)工程的設(shè)計(jì)后，即對(duì)這一部分分項(xiàng)工程組織招標(biāo)，進(jìn)行施工。

　　快速跟進(jìn)模式的最大優(yōu)點(diǎn)就是可以大大縮短工程從規(guī)劃、設(shè)計(jì)到竣工的周期，節(jié)約建設(shè)投資，減少投資風(fēng)險(xiǎn)，可以比較早地取得收益。一方面整個(gè)工程可以提前投產(chǎn)，另一方面減少了由于通貨膨脹等不利因素造成的影響。

　　EPC合同模式下承包商對(duì)設(shè)計(jì)、采購和施工進(jìn)行總承包，在項(xiàng)目初期和設(shè)計(jì)時(shí)就考慮到采購和施工的影響，避免了設(shè)計(jì)和采購、施工的矛盾，減少了由于設(shè)計(jì)錯(cuò)誤、疏忽引起的變更，可以顯著減少項(xiàng)目成本，縮短工期。從EPC的實(shí)踐看，即使業(yè)主付出的合同價(jià)格要高一些，甚至高出很多，他們?nèi)栽敢獠捎眠@種由承包商承擔(dān)大部分風(fēng)險(xiǎn)的做法。對(duì)承包商來說，雖然這種合同模式的風(fēng)險(xiǎn)較大，只要有足夠的實(shí)力和高水平的管理，就有機(jī)會(huì)獲得較高的利潤(rùn)。

　　國(guó)際工程承包合同按計(jì)價(jià)方式劃分，可分為總價(jià)合同、單價(jià)合同、承辦補(bǔ)償合同三種類型�？們r(jià)合同又分為：固定總價(jià)合同、調(diào)值單價(jià)合同、固定工程量總價(jià)合同、管理費(fèi)單價(jià)合同。固定總價(jià)合同中的價(jià)格是固定不變的，除非工程設(shè)計(jì)或工程范圍發(fā)生變動(dòng)。這要求精確的設(shè)計(jì)圖紙、詳細(xì)的工程描述和承包商準(zhǔn)確地計(jì)算，報(bào)價(jià)考慮到一些費(fèi)用的上升因素。

　　EPC 的最大特點(diǎn)是固定總價(jià)，在EPC模式條件下，業(yè)主允許承包商因費(fèi)用變化而調(diào)價(jià)的情況是不多見的。業(yè)主與承包商雙方要先談妥價(jià)錢， 簽約時(shí)一定要考慮到可能的風(fēng)險(xiǎn)， 因此承包商的價(jià)格中難免含有一定水分， 以達(dá)到防范風(fēng)險(xiǎn)的目的。EPC合同的合同價(jià)格往往高于傳統(tǒng)合同模式的合同價(jià)格。

　　EPC為什么采用固定總價(jià)合同的方式呢？因?yàn)镋PC通常與融資有著密切關(guān)系。由于偏重于融資安排的緣故，承包商可能自己帶資金支持項(xiàng)目，這要求項(xiàng)目成本一定要有確定性，不能敞口；并且還要有前瞻性，以保證融資金額的相對(duì)固定和安全， 否則融資人的風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)很大。EPC合同簽約雙方的議標(biāo)比較漫長(zhǎng)，實(shí)際上是一個(gè)討價(jià)還價(jià)的過程。

　　EPC合同模式主要適合在以下項(xiàng)目中采用：

　　—— 適用于化工、冶金、電站、鐵路等大型基礎(chǔ)設(shè)施工程，含有機(jī)電設(shè)備的采購和安裝的工程項(xiàng)目。

　　—— 涉及某些專業(yè)技術(shù)或技術(shù)專利的項(xiàng)目。承包商不僅承擔(dān)項(xiàng)目實(shí)施，還要負(fù)責(zé)技術(shù)專利轉(zhuǎn)讓。

　　—— 承包商不僅要負(fù)責(zé)項(xiàng)目實(shí)施，還要承擔(dān)對(duì)業(yè)主人員的技術(shù)培訓(xùn)和操作指導(dǎo)，直至業(yè)主指定的工作人員能獨(dú)立操作生產(chǎn)設(shè)備、正常進(jìn)行運(yùn)營(yíng)管理的項(xiàng)目。

　　—— 需要承包商墊資帶資的延期付款項(xiàng)目等。

　　EPC合同模式很重視“竣工試車”的重要性， 只有試車成功才能談最終驗(yàn)收，否則必須做“再試車”， 這說明EPC合同模式實(shí)質(zhì)上更適用于成套設(shè)備為主的項(xiàng)目。國(guó)際上在招標(biāo)EPC類項(xiàng)目時(shí)通常分成兩步走：第一步是技術(shù)標(biāo)，通過了技術(shù)標(biāo)后的第二步才是價(jià)格標(biāo)。這樣可以確保業(yè)主的目標(biāo)：首先是質(zhì)量，其次才是價(jià)格。

　　EPC 合同條件風(fēng)險(xiǎn)防范

　　國(guó)際工程承包合同中一般都將工程的風(fēng)險(xiǎn)劃分為業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)、承包商的風(fēng)險(xiǎn)、不可抗力風(fēng)險(xiǎn)，有時(shí)是明示的規(guī)定，有時(shí)是隱含在合同條款中。一般來說，在傳統(tǒng)合同模式下，業(yè)主的風(fēng)險(xiǎn)大致包括：政治風(fēng)險(xiǎn)、社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)、外界風(fēng)險(xiǎn)等，其余風(fēng)險(xiǎn)由承包商承擔(dān)，另外，出現(xiàn)不可抗力風(fēng)險(xiǎn)時(shí)，業(yè)主一般負(fù)擔(dān)承包商的直接損失。

　　在EPC合同模式下，上述傳統(tǒng)合同模式中的外界風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)一般都要求承包商來承擔(dān)，這樣，項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)大部分轉(zhuǎn)嫁給了承包商。EPC合同是一種由承包商進(jìn)行全部設(shè)計(jì)、采購和施工，提供完善的設(shè)施的總包合同模式，EPC合同條件下工程風(fēng)險(xiǎn)一般都要求承包商來承擔(dān)，如果承包商善于運(yùn)用EPC合同模式，控制和處理工程風(fēng)險(xiǎn)，就能最大限度地將投標(biāo)報(bào)價(jià)中的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為利潤(rùn)。

　　雖然在招投標(biāo)安排下，承包商修改招標(biāo)書的合同條件（含通用條件和專用條件）的機(jī)會(huì)較小，但是，仍然可以在投標(biāo)書中針對(duì)一些關(guān)鍵問題提出澄清、偏差或者要求刪除的可能。至于議標(biāo)項(xiàng)目，承包商與業(yè)主談判修改合同文件的余地較大。無論哪一種情況，通過風(fēng)險(xiǎn)審核，至少可以對(duì)有關(guān)條件和條款做到心中有數(shù)，在編寫投標(biāo)書時(shí)盡量防范這些風(fēng)險(xiǎn)，并且在商務(wù)澄清、技術(shù)澄清和合同文件談判時(shí)予以落實(shí)。在EPC 合同中，承包商的風(fēng)險(xiǎn)貫穿了整個(gè)合同的每一個(gè)條款和每一份附件。在審核合同條款以及有關(guān)附件時(shí)，應(yīng)該從頭到尾仔細(xì)審核，不遺漏任何一個(gè)潛在的風(fēng)險(xiǎn)。

　　—— 合同范圍

　　必須審核合同文件是否規(guī)定了明確的工程范圍，注意承包商的責(zé)任范圍與業(yè)主的責(zé)任范圍之間的明確界限劃分。有的業(yè)主將一個(gè)完整的項(xiàng)目分段招標(biāo)，此時(shí)應(yīng)該特別注意中國(guó)公司的工程范圍與其他承包商的工程范圍之間的界限劃分和接口。

　　—— 價(jià)款支付

　　首先，如果是現(xiàn)匯付款項(xiàng)目（由業(yè)主自籌資金加上業(yè)主自行解決的銀行貸款），應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審核業(yè)主資金的來源是否可靠，自籌資金和貸款比例是多少，是政府貸款、國(guó)際金融機(jī)構(gòu)（例如世界銀行、亞洲開發(fā)銀行）貸款還是商業(yè)銀行貸款。

　　其次， 如果是延期付款項(xiàng)目（大部分付款是在項(xiàng)目建成后還本付息故需要承包商方面解決賣方信貸），應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審核業(yè)主對(duì)延期付款提供什么樣的保證，是否有所在國(guó)政府的主權(quán)擔(dān)保、商業(yè)銀行擔(dān)保、銀行備用信用證或者銀行遠(yuǎn)期信用證，并注意審核這些文件草案的具體條款。對(duì)于業(yè)主付款擔(dān)保的審核， 應(yīng)該注意是否為無條件的、獨(dú)立的、見索即付的擔(dān)保。對(duì)于業(yè)主信用證的審核，應(yīng)該注意開證行是否承擔(dān)不可撤銷的付款義務(wù)，并且信用證是否含有不合理的單據(jù)要求或者限制付款的條款。此時(shí)還應(yīng)該審核提供擔(dān)�；蛘唛_立遠(yuǎn)期信用證的銀行本身的資信是否可靠。

　　第三， 審核合同價(jià)款的分段支付是否合理。通常， 預(yù)付款應(yīng)該不低于 10%，質(zhì)保金（或稱“尾款”）應(yīng)該為 5% 或者不高于 10%，里程碑付款（即按工程進(jìn)度支付的工程款）的分期劃分及支付時(shí)間應(yīng)該保證工程按進(jìn)度用款，以免承包商墊資過多，既增加風(fēng)險(xiǎn)又增加利息負(fù)擔(dān)。要防止業(yè)主將里程碑付款過度押后延付的傾向。還要注意，合同的生效，或者開工令的生效，必須以承包商收到業(yè)主的全部預(yù)付款為前提， 否則承包商承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)極大。

　　應(yīng)注意合同價(jià)款的構(gòu)成和計(jì)價(jià)貨幣。在一些亞非國(guó)家承包項(xiàng)目， 合同價(jià)款往往分成外匯計(jì)價(jià)部分和當(dāng)?shù)刎泿庞?jì)價(jià)部分。此時(shí)應(yīng)注意匯率風(fēng)險(xiǎn)和利率風(fēng)險(xiǎn)， 以及承包商和業(yè)主對(duì)匯率風(fēng)險(xiǎn)和利率風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)辦法。例如：由于這些國(guó)家的通貨膨脹率通常會(huì)高于美元或歐元， 應(yīng)考慮在合同中規(guī)定當(dāng)?shù)刎泿排c美元或歐元之間的一個(gè)固定匯率， 并規(guī)定超過這一固定匯率如何處理。

　　—— 銀行保函

　　通常業(yè)主會(huì)要求承包商在合同履行的不同階段提供預(yù)付款保函、履約保函和質(zhì)保金保函三個(gè)銀行保函。

　　預(yù)付款保函。預(yù)付款保函必須在承包商收到業(yè)主全部預(yù)付款之時(shí)才同時(shí)生效，而且生效的金額以實(shí)際收到的預(yù)付款金額為限。預(yù)付款保函的失效越早越好，盡量減少與履約保函相重疊的有效期限。應(yīng)該避免預(yù)付款保函與履約保函并行有效直至完工日。尤其應(yīng)當(dāng)拒絕預(yù)付款保函超越完工期， 與質(zhì)保金保函重疊。

　　履約保函。履約保函的擔(dān)保金額應(yīng)該不超過合同價(jià)款的一定比例，如 10%.此時(shí)應(yīng)注意，通�，F(xiàn)匯項(xiàng)目的業(yè)主會(huì)要求承包商提供較高的履約保函比例，如 20% 或 30%。但是，對(duì)延期付款項(xiàng)目，鑒于承包商已經(jīng)承擔(dān)了業(yè)主延期付款的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)該嚴(yán)格將履約保函的比例限制在 10% 以下。履約保函的失效期應(yīng)爭(zhēng)取在完工日、可靠性試運(yùn)行完成日或者商業(yè)運(yùn)行日失效之前，并避免與質(zhì)保金保函發(fā)生重疊，否則會(huì)增加承包商的風(fēng)險(xiǎn)。

　　質(zhì)保金保函。質(zhì)保金保函的生效應(yīng)該以尾款的支付為前提條件。也就是說，業(yè)主支付 5% 的尾款，承包商就交付 5% 的質(zhì)保金保函；業(yè)主支付 10% 的尾款，承包商就交付 10% 的質(zhì)保金保函。質(zhì)保金保函的金額不應(yīng)該超過工程尾款的金額，通常為合同價(jià)款的 5% 或 10%，最多不能超過 10%.質(zhì)保金保函的失效應(yīng)當(dāng)爭(zhēng)取不遲于最終接受證書簽發(fā)之日。

　　—— 稅收與保險(xiǎn)條款

　　對(duì)稅收條款的審核應(yīng)明確劃分承包商承擔(dān)項(xiàng)目所在國(guó)的哪些稅收，業(yè)主承擔(dān)項(xiàng)目所在國(guó)哪些稅收。如有免稅項(xiàng)目，則應(yīng)明確免稅項(xiàng)目的細(xì)節(jié)，并明確規(guī)定萬一這些免稅項(xiàng)目最終無法免稅，承包商有權(quán)從業(yè)主那里得到等額的補(bǔ)償。對(duì)保險(xiǎn)條款的審核應(yīng)當(dāng)注意關(guān)于承包商必須投保的險(xiǎn)別、保險(xiǎn)責(zé)任范圍、受益人、重置價(jià)值、保險(xiǎn)賠款的使用等規(guī)定是否合理—— 業(yè)主責(zé)任條款在審核業(yè)主責(zé)任條款時(shí)應(yīng)注意：首先，業(yè)主最大的責(zé)任是向承包商按時(shí)、足額付款。合同條款中應(yīng)該爭(zhēng)取對(duì)業(yè)主拖延付款規(guī)定罰息，并且對(duì)業(yè)主拖延付款造成的后果規(guī)定違約責(zé)任。

　　其次， 注意在合同中明確規(guī)定業(yè)主有義務(wù)對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)提供什么樣的條件，其中包括：施工現(xiàn)場(chǎng)應(yīng)該具有什么樣的道路、施工用電、用水、通信等條件。

　　第三， 注意規(guī)定業(yè)主按期完成其本身工程范圍內(nèi)工程的責(zé)任。例如：在電站項(xiàng)目的 EPC 合同項(xiàng)下，業(yè)主應(yīng)該按期完成輸變電工程和接入系統(tǒng)， 以確保電站的按時(shí)并網(wǎng)發(fā)電。

　　第四， 在分標(biāo)段招標(biāo)的 EPC 合同項(xiàng)下，還應(yīng)爭(zhēng)取規(guī)定，如果業(yè)主聘用的其他承包商施工干擾了本合同承包商施工， 業(yè)主應(yīng)該承擔(dān)什么責(zé)任。

　　第五， 業(yè)主往往在招標(biāo)文件中規(guī)定，對(duì)于招標(biāo)文件中的信息的準(zhǔn)確性業(yè)主不負(fù)責(zé)任，承包商有義務(wù)自己解讀、分析并核實(shí)這些信息。例如，水文地質(zhì)情況，承包商可以自己調(diào)查并復(fù)核有關(guān)情況；但是，對(duì)于招標(biāo)文件中有關(guān)設(shè)計(jì)要求的技術(shù)參數(shù)， 應(yīng)該屬于業(yè)主的責(zé)任范圍。

　　—— 法律適用條款和爭(zhēng)議解決條款

　　法律適用條款通常均規(guī)定適用項(xiàng)目所在國(guó)的法律。有的外商在中國(guó)內(nèi)地投資電站項(xiàng)目，卻在合同條款中規(guī)定適用外國(guó)法律為合同的準(zhǔn)據(jù)法。這是不能成立的。因?yàn)殛P(guān)于電站項(xiàng)目的許多法律是屬地法，只要電站建在中國(guó)，就必須受這些法律的約束，例如：電站的設(shè)計(jì)規(guī)范、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、環(huán)保法規(guī)、建設(shè)法規(guī)、消防法規(guī)、安全生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)等，均必須首先適用所在地的法規(guī)，應(yīng)該避免在項(xiàng)目所在國(guó)法規(guī)。有的業(yè)主因?yàn)槭菄?guó)際資本，電站建在印度，卻要求 EPC 合同的準(zhǔn)據(jù)法規(guī)定為英格蘭法。這也應(yīng)該盡量避免，在盡量爭(zhēng)取適用所在國(guó)法律的同時(shí)，更多地適用國(guó)際慣例。盡量爭(zhēng)取如果法規(guī)變化導(dǎo)致承包商的工程造價(jià)（成本及開支）增加，業(yè)主應(yīng)該予以等額補(bǔ)償。

　　關(guān)于爭(zhēng)議解決條款，應(yīng)該避免在項(xiàng)目所在國(guó)或業(yè)主所在國(guó)仲裁，爭(zhēng)取在第三國(guó)國(guó)際仲裁，尤其應(yīng)該避免在一些對(duì)中國(guó)懷有偏見的西方國(guó)家仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。應(yīng)該明確選擇仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁條款。必須明確規(guī)定仲裁裁決是終局的， 對(duì)雙方均有約束力。

　　EPC合同模式在國(guó)內(nèi)

　　我國(guó)對(duì)基本建設(shè)管理體制進(jìn)行了一系列探索性的改革，其中之一就是由專門的公司對(duì)建設(shè)項(xiàng)目試行總承包制，擇優(yōu)選定這種專門的公司，從項(xiàng)目立項(xiàng)開始，完成設(shè)計(jì)、設(shè)備材料采購、施工、安裝調(diào)試，直至交付使用的全過程實(shí)行固定價(jià)格總承包的EPC模式。20世紀(jì)80年代以來，在我國(guó)水電、建筑、冶金、化工、石化、石油、鐵道、輕工等行業(yè)相繼組建了一批工程總承包公司，在管理上一直努力采用國(guó)際先進(jìn)的管理模式和方法，爭(zhēng)取與世界通行的管理模式接軌，取得了一些明顯的成效。但是與世界一流的工程公司相比，在功能、人員素質(zhì)、管理體制、管理方法和管理水平上都存在很大差距。我國(guó)的工程總承包公司，大都是在原先設(shè)計(jì)單位的基礎(chǔ)上改建而成的，并不具備從項(xiàng)目的策劃、定義、設(shè)計(jì)、采購、施工、安裝調(diào)試到交付使用進(jìn)行全過程管理的綜合功能和人力資源，因此亟待提高我國(guó)工程總承包的水平，努力改造和培育一批有競(jìng)爭(zhēng)力、高水平、國(guó)際型的工程公司。

　　近幾年來，國(guó)外通行的EPC工程項(xiàng)目合同模式已經(jīng)在我國(guó)國(guó)內(nèi)的外商獨(dú)資項(xiàng)目和中外合資項(xiàng)目中被普遍采用。在大型建設(shè)項(xiàng)目中，業(yè)主首先通過招標(biāo)，選擇有經(jīng)驗(yàn)、有競(jìng)爭(zhēng)力的項(xiàng)目管理公司或工程公司，即PMC，再由PMC公司代表業(yè)主組織招標(biāo)和評(píng)標(biāo)，選擇EPC工程總承包商，并對(duì)其進(jìn)行全過程的管理工作。EPC合同模式為我國(guó)現(xiàn)有的工程項(xiàng)目建設(shè)管理模式的改革提供了新的變革動(dòng)力。通過EPC工程項(xiàng)目公司的總承包，可以解決設(shè)計(jì)、采購、施工、試運(yùn)轉(zhuǎn)整個(gè)過程的不同環(huán)節(jié)中存在的突出矛盾，使工程項(xiàng)目實(shí)施獲得優(yōu)質(zhì)、高效、低成本的效果。

　　合同條款實(shí)際上反映了各方的權(quán)利和義務(wù)，合同條款的嚴(yán)密性與準(zhǔn)確性是保障談判獲得各種利益的重要前提。如果在擬定合同條款時(shí)掉以輕心，不注意合同條款的完整、嚴(yán)密、準(zhǔn)確、合理、合法，其結(jié)果會(huì)因合同談判對(duì)手的條款措辭或表述技巧而掉進(jìn)陷阱，使工程總承包公司的利益喪失殆盡，甚者為此付出慘重代價(jià)。在實(shí)際EPC合同管理工作中，必須牢記合同條款內(nèi)容，認(rèn)真研究與掌握合同條款內(nèi)容，把全面履行合同作為EPC承包公司的重要工作目標(biāo)。

　　隨著世界經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展，特別是我國(guó)加入WTO以后，處于發(fā)展中的我國(guó)各行各業(yè)都在與國(guó)際接軌，必須走向國(guó)際與國(guó)際公司競(jìng)爭(zhēng)，在競(jìng)爭(zhēng)中求生存與發(fā)展。EPC合同模式對(duì)節(jié)省投資、縮短工期、保證質(zhì)量以及提高自身經(jīng)濟(jì)效益等方面將會(huì)收到良好的效果。

　　作者：劉虹