2015招標采購相關(guān)法律法規(guī)：經(jīng)營者集中

2015年招標師考試最新版《招標采購專業(yè)知識與法律法規(guī)》知識點

經(jīng)營者集中

經(jīng)營者集中是指經(jīng)營者通過合并、購買競爭對手股權(quán)或資產(chǎn)以及通過合同等方式取得對其他經(jīng)菅者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌��?jīng)營者施加決定性影響的行為。經(jīng)菅者集中是一種常見的經(jīng)濟現(xiàn)象。企業(yè)之間通過合并、并購等方式集中實行優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)重組、企業(yè)規(guī)模整合，以提高競爭力和市場占有率。但經(jīng)營者集中會對競爭產(chǎn)生一定影響，由于競爭程度降低，競爭者之間更容易出現(xiàn)協(xié)同行為，損害消費者利益。這也是經(jīng)營者集中與濫用市場支配地位的聯(lián)系所在。

《反壟斷法》規(guī)定，經(jīng)營者集中是指下列情形：經(jīng)營者合并；經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌��?jīng)菅者施加決定性影響。

對經(jīng)菅者集中的法律規(guī)制。合理限度內(nèi)的經(jīng)營者集中有利于企業(yè)做大做強、形成規(guī)模經(jīng)濟，為了有效規(guī)制企業(yè)合并，《反壟斷法》采用集中申報制度與核準制度，即達到一定規(guī)模的經(jīng)營者集中必須由經(jīng)營者向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)提出申請，經(jīng)審查許可之后才可以進行經(jīng)營集中。

《反壟斷法》規(guī)定，經(jīng)營者集中達到國務(wù)院規(guī)定的申報標準的，經(jīng)營者應(yīng)當事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報，未申報的不得實施集中。根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》，經(jīng)營者集中達到下列標準之一的，經(jīng)營者應(yīng)當事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報：參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的菅業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4 億元人民幣；參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過2 0 億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的菅業(yè)額均超過4 億元人民幣。營業(yè)額的計算，應(yīng)當考慮銀行、保險、證券、期貨等特殊行業(yè)、領(lǐng)域的實際情況，具體辦法由國務(wù)院商務(wù)主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。經(jīng)菅者集中有下列情形之一的，可以不向國務(wù)院反壟新執(zhí)法機構(gòu)申報：參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他每個經(jīng)營者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的；參與集中的每個經(jīng)營者百分之五十以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的。

在正式申報前，參與集中的經(jīng)營者可以就集中申報的相關(guān)問題向商務(wù)部申請商談。商談申請應(yīng)當以書面方式提出。經(jīng)營者向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報集中，應(yīng)當提交下列文件、資料：一是申報書，應(yīng)當載明參與集中的經(jīng)營者的名稱、住所、經(jīng)營范圍、頂定實施集中的日期和國務(wù)院反壟新執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定的其他事項。二是集中對相關(guān)市場競爭狀況影響的說明，具體包括集中交易概況、相關(guān)市場界定、參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力、主要競爭者及其市場份額、市場集中度、市場進人、行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀、集中對相關(guān)市場競爭影響的效果評估及依據(jù)等。三是集中協(xié)議及相關(guān)文件。四是參與集中的經(jīng)營者經(jīng)會計師事務(wù)所審計的上一會計年度財務(wù)會計報告。五是國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定的其他文件、資料。除上述文件、資料外，申報人可以自愿提供有助于商務(wù)部對該集中進行審查和做出決定的其他文件、資料，如地方人民政府和主管部門等有關(guān)方面的意見，支持集中協(xié)議的各類報告等。經(jīng)營者提交的文件、資料不完備的，應(yīng)當在國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定的期限內(nèi)補交文件、資料。經(jīng)營者逾期未補交文件、資料的，視為未申報。

《反壟斷法》第2 7條規(guī)定：" 審查經(jīng)營者集中，應(yīng)當考慮下列因素：參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力；相關(guān)市場的市場集中度；經(jīng)營者集中對市場進人、技術(shù)進步的影響；經(jīng)營者集中對消費者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟發(fā)展的影響；國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認為應(yīng)當考慮的影響市場競爭的其他因素。"對經(jīng)營者集中的審查分為初步審查和進一步審查。國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當自收到經(jīng)營者提交的符合《反壟斷法》規(guī)定的文件、資料之日起三十日內(nèi)，對申報的經(jīng)營者集中進行初步審査，做出是否實施進一步審查的決定，并書面通知經(jīng)營者。國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)做出決定前，經(jīng)營者不得實施集中。國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)做出不實施進一步審查的決定或者逾期未做出決定的，經(jīng)營者可以實施集中。國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)決定實施進一步審查的，應(yīng)當自決定之日起九十日內(nèi)審查完畢，做出是否禁止經(jīng)營者集中的決定，并書面通知經(jīng)營者。做出禁止經(jīng)營者集中的決定，應(yīng)當說明理由。審查期間，經(jīng)營者不得實施集中。在進一步審查階段，商務(wù)部認為經(jīng)菅者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，應(yīng)當將其反對意見告知參與集中的經(jīng)營者，并設(shè)定一個允許參與集中的經(jīng)營者提交書面抗辯意見的合理期限。

根據(jù)《經(jīng)營者集中審查辦法》的規(guī)定，在審查過程中，為清除或減少經(jīng)營者集中具有或者可能具有的排除、限制競爭的效果，參與集中的經(jīng)營者可以提出對集中交易方案進行調(diào)整的限制性條件。根據(jù)經(jīng)營者集中交易具體情況，限制性條件可以包括如下種類：剝離參與集中的經(jīng)營者的部分資產(chǎn)或業(yè)務(wù)等結(jié)構(gòu)性條件；參與集中的經(jīng)營者開放其網(wǎng)絡(luò)或平臺等基礎(chǔ)設(shè)施、許可關(guān)鍵技術(shù)（包括專利、專有技術(shù)或其他知識產(chǎn)權(quán)）、終止排他性協(xié)議等行為性條件；結(jié)構(gòu)性條件和行為性條件相結(jié)合的綜合性條件。參與集中的經(jīng)營者提出的限制性條件應(yīng)當能夠消除或減少經(jīng)菅者集中具有或者可能具有的排除、限制競爭效果，并具有現(xiàn)實的可操作性。限制性條件的書面文本應(yīng)當清晰明確，以便于能夠充分評價其有效性和可行性。

經(jīng)菅者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當做出禁止經(jīng)營者集中的決定。但是，經(jīng)營者能夠證明該集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響，或者符合社會公共利益的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)可以做出對經(jīng)營者集中不予禁止的決定。國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應(yīng)當將禁止經(jīng)營者集中的決定或者對經(jīng)營者集中附加限制性條件的決定，及時向社會公布。

對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經(jīng)營者集中審查外，還應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定進行國家安全審查。

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