2012年招標(biāo)師《法律法規(guī)》：合同的訂立與效力

　　合同的訂立與效力（熟悉）

　　（1）要約與承諾

　　合同訂立是締約各方之間通過協(xié)商達(dá)成一致合同內(nèi)容，并以一定形式表示的過程。必須經(jīng)過要約與承諾兩個(gè)階段。

　　要約是希望和他人訂立合同的意思表示，發(fā)出要約一方稱之要約人，接受要約一方為受要約人。要約包含三個(gè)方面，一是要約是特定人的意思表示。二是要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定。三是要約必須具有訂立合同的意圖。要約邀請(qǐng)，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

　　（2）合同的內(nèi)容、形式

　　《合同法》第12條規(guī)定，內(nèi)容在于約定，一般包括：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法等條款。

　　建設(shè)工程合同中對(duì)建設(shè)工程承包范圍、承包方式、工期、工程價(jià)款計(jì)算以及支付、指定分包、保修責(zé)任等方面的約定。合同的形式是指締約當(dāng)事人所達(dá)成的協(xié)議的表現(xiàn)形式�！逗贤�法》第10條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。”書面形式是指當(dāng)事人以文字表達(dá)協(xié)議的內(nèi)容的形式。一般表現(xiàn)為合同書，協(xié)議書等。當(dāng)事人之間來往的電報(bào)、圖表、修改合同的文書，都屬于合同的書面形式。

　　建設(shè)工程合同、借款合同、租賃期限六個(gè)月以上的租賃合同、工程監(jiān)理、融資租賃合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

　　（3）合同的效力：是指已成立的合同將對(duì)合同當(dāng)事人乃至第三人產(chǎn)生的法律拘束力�？蓪⒑贤�的效力狀態(tài)分為生效、可撤銷以及效力待定三種。

　　1）合同的成立。一般規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立。

　　2）合同的生效。《合同法》第44條規(guī)定，合同自成立時(shí)生效。同時(shí)，合同生效需滿足法定的生效要件和約定的生效條件，包括當(dāng)事人締約時(shí)應(yīng)有相應(yīng)的締約能力，意思表示真實(shí)，不違反強(qiáng)制性法律規(guī)范以及公序良俗原則，標(biāo)的確定并且可能等四個(gè)方面。如合同欠缺生效要件，則可能最終會(huì)導(dǎo)致合同無效、效力待定或者合同的可撤銷。

　　3）無效合同。合同無效是指合同在欠缺某生效條件的情況下或者合同適用法律中規(guī)定的合同無效情形時(shí)，合同當(dāng)然不產(chǎn)生效力，且絕對(duì)無效，自始無效。

　　無效的情形：合同法第52條，①欺詐/脅迫損害國家利益；②惡意串通，損害國家集體第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會(huì)公共利益；⑤違反法律/行政法規(guī)強(qiáng)制性的規(guī)定。

　　4）可撤銷合同。可撤銷合同是指合同欠缺一定生效要件，其有效與否，取決于有撤消權(quán)的一方當(dāng)事人是否行使撤銷權(quán)的合同。具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，或者具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。效力：在未被撤銷之前，合同有效。被撤銷的合同自合同訂立之時(shí)失去法律約束力，可視為無效合同。當(dāng)事人負(fù)有相互返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失等義務(wù)，當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)當(dāng)恢復(fù)至合同生效之前�？沙蜂N的情形：①重大誤解、②訂立合同時(shí)顯失公平、③以欺詐、脅迫的手段或者④乘人之危訂立合同的，合同當(dāng)事人一方也有權(quán)申請(qǐng)撤銷合同。

　　一方當(dāng)事人故意告知對(duì)方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的，可以認(rèn)定為欺詐行為。以給公民及其親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對(duì)方作出違背真實(shí)的意思表示的，可以認(rèn)定為脅迫行為。

　　一方當(dāng)事人乘對(duì)方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危。行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解。

　　5）效力待定合同。所謂效力待定合同是指已成立的合同生效要件存在瑕疵，須經(jīng)有權(quán)補(bǔ)正人追認(rèn)方為生效的合同。效力待定的要素主要為當(dāng)事人主體資格欠缺，無權(quán)代理人、無處分權(quán)人訂立的合同等。

　　合同無效、被撤銷或終止后，爭(zhēng)議解決條款依然有效。（注意比較合同終止后有效的條款。

　　平等、公平、自愿、誠實(shí)信用、合法性等方面原則。