2010年招標(biāo)師案例分析經(jīng)典備考參照題(1)

    【案例1】

    背景：某國(guó)家重點(diǎn)大學(xué)新校區(qū)位于某市開發(fā)區(qū)大學(xué)產(chǎn)業(yè)園區(qū)內(nèi)，建設(shè)項(xiàng)目由若干個(gè)單體教學(xué)樓、辦公樓、學(xué)生宿舍、綜合樓等構(gòu)成，現(xiàn)擬對(duì)于第五綜合教學(xué)樓實(shí)施公開招標(biāo)。該教學(xué)樓建筑面積16000m2，計(jì)劃投資額4800萬元，30%財(cái)政撥款（落實(shí)），30%銀行貸款（已經(jīng)上報(bào)建設(shè)銀行），40%自籌（正在積極籌措之中）。

    根據(jù)開發(fā)區(qū)管委會(huì)的文件要求，項(xiàng)目招標(biāo)由該校新校區(qū)建設(shè)指揮部委托某招標(biāo)代理公司實(shí)施——該代理公司隸屬于開發(fā)區(qū)建設(shè)局，其主要成員由建設(shè)局離退休領(lǐng)導(dǎo)或?qū)＜覙?gòu)成。項(xiàng)目招標(biāo)文告在當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)媒體上公布，并指出“僅接受獲得過梅花獎(jiǎng)的建設(shè)施工企業(yè)投標(biāo)”（梅花獎(jiǎng)為本市市政府每年頒發(fā)的，用于獎(jiǎng)勵(lì)獲得市優(yōu)工程的建設(shè)施工企業(yè)的政府獎(jiǎng)），且必須具有施工總承包一級(jí)以上資質(zhì)，并同時(shí)聲明，不論哪一家企業(yè)中標(biāo)，均必須使用本市第一水泥廠的水泥。

    本地施工企業(yè)A、B、C、D、E、F、G分別前來購買了招標(biāo)文件，并同時(shí)按照招標(biāo)方的要求以現(xiàn)金的方式提交了投標(biāo)保證金。在購買招標(biāo)文件的同時(shí)，由學(xué)校隨機(jī)指派工程技術(shù)或管理人員陪同進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)踏勘，并口頭回答了有關(guān)問題。

    在投標(biāo)人須知中明確指出，由于工期比較緊張，相關(guān)資料準(zhǔn)備不很完備，尤其是需要由投標(biāo)人根據(jù)圖紙自行核算工程量并根據(jù)該量實(shí)施報(bào)價(jià)，并采用成本加固定酬金合同。

    問題1：根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，該項(xiàng)目是否需要招標(biāo)？是否需要實(shí)施公開招標(biāo)？為什么？

    問題2：該項(xiàng)目的招標(biāo)實(shí)施過程有哪些不妥之處？應(yīng)該如何改正？

    問題3：建設(shè)項(xiàng)目的合同計(jì)價(jià)模式的選擇依據(jù)是什么，本項(xiàng)目合同選擇上是否存在問題？應(yīng)該選擇什么合同？

    【解析】

    一、關(guān)于招標(biāo)項(xiàng)目的相關(guān)要求

    根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行的《招投標(biāo)法》以及《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（七部委30號(hào)令）的要求，符合以下特征的項(xiàng)目均需要實(shí)施招標(biāo)：

    （一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目；

    （二）全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目；

    （三）使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府貸款、援助資金的項(xiàng)目。

    同時(shí)，《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》（國(guó)家計(jì)委令第3號(hào)）也明確了必須實(shí)施招標(biāo)的建設(shè)項(xiàng)目的范圍及其判斷標(biāo)準(zhǔn)：

    相關(guān)各類工程建設(shè)項(xiàng)目，包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，必須進(jìn)行招標(biāo)：

    （一） 施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在200萬元人民幣以上的；

    （二） 重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在100萬元人民幣以上的；

    （三） 勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項(xiàng)合同估算價(jià)在50萬元人民幣以上的；

    （四） 單項(xiàng)合同估算價(jià)低于第（一）、（二）、（三）項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但項(xiàng)目總投資額在3000萬元人民幣以上的。

    但建設(shè)項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、采用特定專利或者專有技術(shù)的，或者其建筑藝術(shù)造型有特殊要求的，經(jīng)項(xiàng)目主管部門批準(zhǔn)，可以不進(jìn)行招標(biāo)。

    同時(shí)，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進(jìn)行招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)資金，或者資金來源已經(jīng)落實(shí)，并應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中如實(shí)載明。

    二、關(guān)于邀請(qǐng)招標(biāo)及不需要進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目

    盡管我國(guó)《招投標(biāo)法》并未規(guī)定必須實(shí)施公開招標(biāo)，但《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》卻明確規(guī)定，除非有下列情形之一的，經(jīng)批準(zhǔn)可以進(jìn)行邀請(qǐng)招標(biāo)或不實(shí)施公開招標(biāo)外，其他項(xiàng)目應(yīng)該公開招標(biāo)：

    A、可以實(shí)施邀請(qǐng)招標(biāo)的前提條件：

    （一）項(xiàng)目技術(shù)復(fù)雜或有特殊要求，只有少量幾家潛在投標(biāo)人可供選擇的；

    （二）受自然地域環(huán)境限制的；

    （三）涉及國(guó)家安全、國(guó)家秘密或者搶險(xiǎn)救災(zāi)，適宜招標(biāo)但不宜公開招標(biāo)的；

    （四）擬公開招標(biāo)的費(fèi)用與項(xiàng)目的價(jià)值相比，不值得的；

    （五）法律、法規(guī)規(guī)定不宜公開招標(biāo)的。

    B、可以不進(jìn)行施工招標(biāo)的前提條件：

    （一）涉及國(guó)家安全、國(guó)家秘密或者搶險(xiǎn)救災(zāi)而不適宜招標(biāo)的；

    （二）屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑需要使用農(nóng)民工的；

    （三）施工主要技術(shù)采用特定的專利或者專有技術(shù)的；

    （四）施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級(jí)符合工程要求的；

    （五）在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，原中標(biāo)人仍具備承包能力的；

    （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

    三、關(guān)于招標(biāo)代理

    我國(guó)《招投標(biāo)法》規(guī)定，招標(biāo)人有權(quán)自行選擇招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，委托其辦理招標(biāo)事宜。但任何單位和個(gè)人不得以任何方式為招標(biāo)人指定招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，且招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)與行政機(jī)關(guān)和其他國(guó)家機(jī)關(guān)不得存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系。

    四、關(guān)于指定采購或分包

    我國(guó)《招投標(biāo)法》規(guī)定， 招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或者排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。

    五、關(guān)于投標(biāo)人資格的限制條件

    我國(guó)《招投標(biāo)法》規(guī)定，招標(biāo)人不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人，不得對(duì)潛在投標(biāo)人實(shí)行歧視待遇。

    六、關(guān)于投標(biāo)保證金

    應(yīng)該明確的是，投標(biāo)保證金是投標(biāo)人對(duì)于自身投標(biāo)行為、義務(wù)實(shí)施擔(dān)保的一種法律行為，招標(biāo)人不得要求非投標(biāo)人提交相關(guān)款項(xiàng)。

    七、關(guān)于現(xiàn)場(chǎng)踏勘

    我國(guó)相關(guān)法規(guī)規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)根據(jù)招標(biāo)項(xiàng)目的具體情況，組織潛在投標(biāo)人踏勘項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)，向其介紹工程場(chǎng)地和相關(guān)環(huán)境的有關(guān)情況。潛在投標(biāo)人依據(jù)招標(biāo)人介紹情況所作出的判斷和決策，由投標(biāo)人自行負(fù)責(zé)。但招標(biāo)人不得單獨(dú)或者分別組織任何一個(gè)投標(biāo)人進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)踏勘。

    為了保證所有投標(biāo)人獲得的信息相同，保證投標(biāo)的公平性，對(duì)于潛在投標(biāo)人在閱讀招標(biāo)文件和現(xiàn)場(chǎng)踏勘中提出的疑問，招標(biāo)人可以書面形式或召開投標(biāo)預(yù)備會(huì)的方式解答，但需同時(shí)將解答以書面方式通知所有購買招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人。

    八、關(guān)于工程量的計(jì)算

    由于工程量的多少直接影響到最終的報(bào)價(jià)水平，因此為了保證投標(biāo)的公正性，應(yīng)該由招標(biāo)方提供統(tǒng)一的工程量指標(biāo)，并應(yīng)該聲明該指標(biāo)僅供投標(biāo)用，在實(shí)際結(jié)算中以實(shí)測(cè)為準(zhǔn)。

    九、關(guān)于合同的選擇

    常用的工程合同可以分為總價(jià)合同、單價(jià)合同和成本價(jià)酬金合同三大類，其中總價(jià)合同又可以分為固定總價(jià)合同與可調(diào)總價(jià)合，單價(jià)合同也是如此。

    大多數(shù)工程項(xiàng)目，多采用單價(jià)合同。

    盡管相關(guān)法律沒有明確規(guī)定，但一般來講大型建設(shè)項(xiàng)目由于其周期比較長(zhǎng)，不確定因素較多，不宜采用總價(jià)合同，包括固定或可調(diào)總價(jià)合同。尤其是采用關(guān)于丁總價(jià)合同的項(xiàng)目一般都是工期短、投資低、資料齊全的小型項(xiàng)目。

    而成本加酬金合同則一般應(yīng)用于在工程開工前難以預(yù)測(cè)工程量的項(xiàng)目中，尤其是保密工程、搶險(xiǎn)工程等，對(duì)于一般建設(shè)項(xiàng)目不適用。這種合同形式主要適用于工程內(nèi)容及其技術(shù)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)尚未全面確定，投標(biāo)報(bào)價(jià)的依據(jù)尚不充分的情況下，發(fā)包方因工期要求緊迫，必須發(fā)包的工程；或者發(fā)包方與承包方之間具有高度的信任，承包方在某些方面具有獨(dú)特的技術(shù)、特長(zhǎng)和經(jīng)驗(yàn)的工程。以這種形式簽定的建設(shè)施工合同，有兩個(gè)明顯缺點(diǎn)：一是發(fā)包方對(duì)工程總價(jià)不能實(shí)施實(shí)際的控制：二是承包方對(duì)降低成本也不大感興趣。因此，這種合同形式在建設(shè)工程中很少采用。

    【答案】

    問題1：根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，該項(xiàng)目是否需要招標(biāo)？是否需要實(shí)施公開招標(biāo)？為什么？

    該項(xiàng)目需要招標(biāo)，且需要公開招標(biāo)。

    因?yàn)樵擁?xiàng)目是國(guó)家重點(diǎn)大學(xué)新校區(qū)建設(shè)的組成部分，其投資方屬于國(guó)家事業(yè)單位，其資金來源屬于“全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的項(xiàng)目”。同時(shí)其投資額度已經(jīng)超過了必須實(shí)施公開招標(biāo)項(xiàng)目的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)。

    另外，該項(xiàng)目不具備邀請(qǐng)招標(biāo)以及不需要招標(biāo)項(xiàng)目的必要條件，因此必須實(shí)施公開招標(biāo)。

    問題2：該項(xiàng)目的招標(biāo)實(shí)施過程有哪些不妥之處？應(yīng)該如何改正？

    該項(xiàng)目招標(biāo)實(shí)施過程有以下不妥，并應(yīng)作相應(yīng)的改正：

    1. 建設(shè)項(xiàng)目資金尚未落實(shí)，除財(cái)政撥款外，其他資金并未落實(shí)——應(yīng)該在資金來源落實(shí)后才能實(shí)施招標(biāo)；

    2. 根據(jù)開發(fā)區(qū)管委會(huì)的文件要求，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)由該校新校區(qū)建設(shè)指揮部委托的招標(biāo)代理公司實(shí)施，且該公司與相關(guān)行政機(jī)關(guān)存在隸屬與利益關(guān)系——應(yīng)該根據(jù)情況自行實(shí)施或委托與行政機(jī)構(gòu)無相關(guān)關(guān)系的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)進(jìn)行招標(biāo)，任何人、組織不得以任何方式指定招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)；

    3. 僅接受獲得過梅花獎(jiǎng)的建設(shè)施工企業(yè)投標(biāo)，是以不合理的條件排斥潛在的投標(biāo)人——應(yīng)該將該限制條件剔除；

    4. 必須使用本市第一水泥廠的水泥，違反了“不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或者排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。”——應(yīng)該不作相關(guān)限制

    5. 在購買招標(biāo)文件的同時(shí)提交投標(biāo)保證金，此時(shí)購買標(biāo)書者并不意味著一定會(huì)投標(biāo)，僅是潛在的投標(biāo)人，不需要投標(biāo)保證金對(duì)其是否投標(biāo)進(jìn)行擔(dān)保——此時(shí)不應(yīng)提交，應(yīng)該在正式投標(biāo)時(shí)提交；

    6. 現(xiàn)場(chǎng)踏勘隨時(shí)隨機(jī)組織并口頭回答相關(guān)的問題——招標(biāo)人不得單獨(dú)或者分別組織任何一個(gè)投標(biāo)人進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)踏勘，并且相關(guān)問題均應(yīng)以書面的形式送達(dá)所有的潛在的投標(biāo)人；

    7. 要求投標(biāo)人自行核算工程量，將導(dǎo)致投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的初始性的不公平——應(yīng)該由招標(biāo)人給出，以確保投標(biāo)的公平性；

    問題3：建設(shè)項(xiàng)目的合同計(jì)價(jià)模式選擇的依據(jù)是什么，本項(xiàng)目合同選擇是否有什么問題？應(yīng)該選擇什么合同？

    建設(shè)項(xiàng)目的合同及模式應(yīng)該以保證雙方的合法權(quán)益、保證風(fēng)險(xiǎn)在雙方的均衡分配，并保證計(jì)價(jià)的可行性與合理性為基本前提。

    本項(xiàng)目所選擇的計(jì)價(jià)模式，會(huì)導(dǎo)致招標(biāo)方投入過多的管理成本，不利于招標(biāo)方對(duì)于工程的有效控制。

    按照工程慣例，宜采用單價(jià)合同。