《招標(biāo)采購專業(yè)實(shí)務(wù)》考點(diǎn)歸納：建設(shè)工程施工合同條款

    通用合同條款是參照《FIDIC合同條件》，融進(jìn)我國管理體制和以往工程合同管理經(jīng)驗(yàn)，參照英國ICE和世界銀行合同文本，結(jié)合我國各行業(yè)合同條款的通用條件，依據(jù)國家法律法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行編寫的。招標(biāo)文件中的合同通用條款部分，應(yīng)一字不改的完全使用《標(biāo)準(zhǔn)文件》中載明的條款。

    合同專用條款是招標(biāo)投標(biāo)的重要內(nèi)容。施工招標(biāo)文件中載明的合同主要條件是雙方簽合同的依據(jù)，一般不允許更改。招標(biāo)文件中的合同條款是招標(biāo)人單方面訂立的，強(qiáng)迫投標(biāo)人同意了，才能參加投標(biāo)，即由要約人（投標(biāo)人或合同中的承包人）向受要約人（招標(biāo)人或合同中的發(fā)包人）發(fā)出要約，而一旦選定中標(biāo)人，招標(biāo)文件里的合同條件就成為受要約人的“承諾”，具有了法律約束力。這里與《合同法》的規(guī)定條件有不同，即承諾的滯前。它是一般法與特殊法的關(guān)系問題，有些盤根錯節(jié)，在此不做討論。

    工程施工招標(biāo)不象其他項(xiàng)目招標(biāo)，它在招標(biāo)文件中由招標(biāo)人制定和載明的合同專用條件，常規(guī)上一般不允許偏差，如果投標(biāo)人在投標(biāo)時不同意合同條款，中標(biāo)的可能性基本為零（中標(biāo)后合同簽訂時的變更除外）。所以，招標(biāo)文件中“合同專用條件”的編制必須公平、合理，不得含有霸王條款和/或一邊倒的條件，《標(biāo)準(zhǔn)文件》通用條款中已經(jīng)制定的，不允許更改，那是依據(jù)相關(guān)國家法律法規(guī)的規(guī)定合理編制的。專用條款中不得再制定與通用條款抵觸的內(nèi)容，如通用條款中說明另有約定的，應(yīng)在專用條款中約定，以免造成今后合同簽訂和實(shí)施過程中不必要的麻煩。

    編制合理、合法的專用合同條款，是招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)比較重要的工作，要與招標(biāo)人協(xié)商，對招標(biāo)人所提出的不合理的要求，不能一味遷就，要講道理說服。

    合同條件中比較重要的內(nèi)容有：

    1、合同文件及解釋順序

    編制招標(biāo)文件合同部分時，一般都會比較注意通用條款、專用條款、協(xié)議書、保修書、安全承諾、履約保函等合同文件，而往往忽視了構(gòu)成合同文件的其他內(nèi)容，從而忽略了其合同文件的解釋優(yōu)先順序，直至真的發(fā)生合同爭議，才發(fā)現(xiàn)解釋順序太重要了�！稑�(biāo)準(zhǔn)文件》在通用合同總則中將優(yōu)先順序載明了，也是不能更改的。

    這里有一個問題，過去大家一直將招標(biāo)文件、投標(biāo)文件作為合同的組成部分，但在《標(biāo)準(zhǔn)文件》合同解釋優(yōu)先順序里并不曾找到，那么對于第（9）目中的“其他合同文件”里，是否可以理解為包含招標(biāo)文件、投標(biāo)文件呢？

    2、發(fā)包人和承包人的義務(wù)

    《標(biāo)準(zhǔn)文件》在合同條件里明確了發(fā)包人和承包人的義務(wù)（這里不得不說一下監(jiān)理人的工作和義務(wù)，招標(biāo)人應(yīng)與監(jiān)理人協(xié)商各自的權(quán)利和義務(wù)，簽訂監(jiān)理協(xié)議，在監(jiān)理規(guī)范的范圍里批復(fù)給監(jiān)理工作總監(jiān)理工程師的授權(quán)）。

    發(fā)包人和承包人還應(yīng)在專用合同條件中詳細(xì)規(guī)定雙方義務(wù)。例如：施工前的現(xiàn)場條件中應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)的部分：水、電接口；道路開通時間；地下管線資料；水準(zhǔn)點(diǎn)與座標(biāo)控制點(diǎn)交驗(yàn)等。承包人承擔(dān)的部分：鉆空和勘探性開挖；鄰近建筑物、構(gòu)筑物、文物安全保護(hù)；交通、環(huán)衛(wèi)、噪音的管理；轉(zhuǎn)包和分包的情況；材料的保管使用；完工清理等。還有雙方共同承擔(dān)的內(nèi)容：雙方風(fēng)險損失；保險；專利；臨時設(shè)施等。應(yīng)按照國家相關(guān)要求和建筑行業(yè)的行規(guī)認(rèn)真編制。

    要顯示公平、公正、合理、合法。

    3、工期延誤

    應(yīng)分清發(fā)包人原因的延誤及責(zé)任，還是承包人的原因及責(zé)任。通用條款對工期延誤條件已經(jīng)在《標(biāo)準(zhǔn)文件》合同中規(guī)定，專用條款中還需載明發(fā)包方原因造成的工期后的，承包人有權(quán)要求延長工期天數(shù)，和/或增加的費(fèi)用，并由發(fā)包人應(yīng)支付的合理利潤；承包方原因造成的工期延誤，逾期竣工的違約金計(jì)算方法。通用條款中注明支付違約金也不能免除承包人完成工程及修補(bǔ)缺陷的義務(wù)。

    4、驗(yàn)收方法和標(biāo)準(zhǔn)

    驗(yàn)收執(zhí)行國家標(biāo)準(zhǔn)和/或各行業(yè)部頒標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)載明驗(yàn)收時段和方法。

    5、質(zhì)量、安全、環(huán)保、節(jié)能

    這是國家大環(huán)境的要求，應(yīng)在合同中單獨(dú)簽訂，或要求投標(biāo)人在投標(biāo)文件中遞交書面承諾。

    6、計(jì)量與支付

    計(jì)量與支付是招標(biāo)投標(biāo)各方比較注意的內(nèi)容，與招標(biāo)文件中載明的報(bào)價方式密切相關(guān)，對投標(biāo)人的報(bào)價有著極其重要的影響，而且在專用條件中需提前約定的內(nèi)容比較多。其中需注意：

    ①價款是否調(diào)整？如何調(diào)整？應(yīng)在合同中說明；

    ②工程預(yù)付款的支付方式、數(shù)額（一般按工程合同總價款的比例）、抵扣方式；

    ③按進(jìn)度支付時的工程量確認(rèn)；

    ④支付進(jìn)度款的時間和所占比例；

    ⑤保修金的比例和支付時間、方式；

    ⑥其他應(yīng)在專用合同條件中確定的條件。

    竣工結(jié)算、最終結(jié)清除專用合同條款約定期限外，其他按照通用條款執(zhí)行。

    投標(biāo)人購買招標(biāo)文件時一般都會問：工程款如何支付？從而了解工程建設(shè)資金情況，所以合同的這一部分一定要寫清楚。

    7、材料、設(shè)備的供應(yīng)

    招標(biāo)人負(fù)責(zé)供應(yīng)的材料、工程設(shè)備應(yīng)在專用合同條款中寫明名稱、規(guī)格、數(shù)量、單價和總價以及材料差價、供貨時間、供貨方式、送達(dá)地點(diǎn)等，并約定運(yùn)輸費(fèi)用、保管費(fèi)用和驗(yàn)收，分清責(zé)任。其中，甲方供料、供材、供設(shè)備應(yīng)做表格附在合同專用條款后面，表述清楚。如設(shè)備由甲方提供，其安裝工作責(zé)任就要明確，安裝工作由誰來做，總包服務(wù)費(fèi)如何計(jì)入等。曾經(jīng)發(fā)生過招標(biāo)人在招標(biāo)文件中規(guī)定將其材料按零計(jì)取的情況，其實(shí)這是錯誤的，材料屬建筑成本，就是由甲方另外招標(biāo)采購提供，也應(yīng)按暫定價格提供給投標(biāo)人，按國家規(guī)定計(jì)取相關(guān)費(fèi)用進(jìn)入報(bào)價及結(jié)算。

    8、違約索賠

    違約索賠應(yīng)包括：各種原因造成的工期延誤；使用不合格材料、設(shè)備造成工程拆除；缺陷修復(fù)；發(fā)包人工程款的延誤支付；雙方原因造成的違約終止或而后復(fù)工造成的費(fèi)用等。違約索賠應(yīng)分清發(fā)包人、承包人雙方責(zé)任，不能只規(guī)定承包人而免去發(fā)包人的責(zé)任。賠付條款應(yīng)在專用條款中寫明具體額度、扣除方式和順延工期天數(shù)等內(nèi)容。要公平、公正，不得含有與通用條款抵觸的內(nèi)容。

    9、其他

    合同專用條款當(dāng)然不止這些，還有設(shè)計(jì)變更的特殊約定、保函的提交時間和額度、保險、爭議解決方式、驗(yàn)收和結(jié)算、安全施工、質(zhì)量保證、環(huán)保節(jié)能、施工組織設(shè)計(jì)、圖紙等等，在這里就不一一敘述了。