摘要：施工企業(yè)在建筑市場競爭中，必須不斷擴(kuò)大市場規(guī)模，占更多市場分額，集中自身資源承建重、難、險(xiǎn)工程和對(duì)企業(yè)開拓市場有利的工程，走總承包發(fā)展之路。同時(shí)，利用社會(huì)資源，作為企業(yè)資源的補(bǔ)充，即對(duì)工程進(jìn)行專業(yè)分包或勞務(wù)分包。但是，工程項(xiàng)目分包會(huì)產(chǎn)生合同糾紛風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)如果對(duì)風(fēng)險(xiǎn)不能規(guī)避或?qū)⒅�降為可容許風(fēng)險(xiǎn)，必然阻礙施工企業(yè)發(fā)展。因此，針對(duì)工程項(xiàng)目分包合同可能出現(xiàn)的糾紛風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)行了規(guī)避和對(duì)策方面的探討。

　　關(guān)鍵字：工程項(xiàng)目 分包合同 糾紛風(fēng)險(xiǎn) 規(guī)避和對(duì)策

　　隨著施工企業(yè)經(jīng)營開發(fā)的力度加大，中標(biāo)項(xiàng)目越來越多。但是，企業(yè)的資源增長速度將無法滿足經(jīng)營開發(fā)的需要。企業(yè)必然將自身的資源用于重、難、險(xiǎn)工程和對(duì)企業(yè)開拓市場有利的工程。再利用社會(huì)資源，把一些一般工程進(jìn)行分包。分包工程的增多，分包合同糾紛風(fēng)險(xiǎn)也增大，給企業(yè)持續(xù)、健康和科學(xué)發(fā)展帶來很大風(fēng)險(xiǎn)。因此，對(duì)工程項(xiàng)目分包合同糾紛風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)避和采取有效對(duì)策，是非常必要的。

　　1、目前采用的分包模式

　　目前，多數(shù)施工企業(yè)主要采用專業(yè)分包、勞務(wù)分包兩種，也采用混崗作業(yè)方式作為兩種分包的補(bǔ)充。

　　2、常見的分包糾紛風(fēng)險(xiǎn)問題

　　2.1 專業(yè)分包常見的糾紛風(fēng)險(xiǎn)

　　2.1.1 分包方拖欠工資糾紛風(fēng)險(xiǎn)

　　分包方除主要管理人員外，對(duì)招用的員工往往不簽訂用工合同，而采用口頭協(xié)議。工資發(fā)放則采用拖欠、克扣等方法，不按時(shí)發(fā)放。把資金轉(zhuǎn)移，待施工生產(chǎn)進(jìn)入高潮或節(jié)日關(guān)頭，資金十分緊張時(shí)，員工因領(lǐng)不到工資而罷工。分包方再把拖欠問題的矛盾轉(zhuǎn)移給主包方，叫鬧事員工到主包方要錢，產(chǎn)生糾紛。

　　2.1.2 分包方冒用主包方名義對(duì)外采購欠帳或簽訂合同糾紛風(fēng)險(xiǎn)

　　分包方在施工中，其材料來源主要部分由業(yè)主或主包方供應(yīng)外，自己也需采購大量材料，租賃機(jī)械設(shè)備。他們?cè)谕饷娲蛑�主包方的名義，采取簽訂合同、打白條等手段騙購，然后拖欠付款，其行為過程主包方一點(diǎn)不知，待到事情發(fā)生時(shí)，分包方仍將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到主包方，使主包方承擔(dān)連帶責(zé)任糾紛風(fēng)險(xiǎn)。

　　2.1.3 分包索賠糾紛風(fēng)險(xiǎn)

　　分包索賠在分包方又叫二次經(jīng)營或費(fèi)用補(bǔ)償。這種糾紛和解和調(diào)解的難度很大，往往主包方吃虧，直到走上仲裁或訴訟。索賠的理由一般是費(fèi)用索賠和工期索賠。從表面看，與主包方向業(yè)主索賠的理由和方式一樣。但是，從以往的糾紛案例來看，多數(shù)是主包方敗訴，就其原因，分包索賠有以下內(nèi)容讓主包方無法陳述：

　　a.分包合同本身違法

　　按照《建筑法》、《招投標(biāo)法》等國家法律、法規(guī)要求，分包的工程不能是主體工程結(jié)構(gòu)或工程量不能超過總量的30%.而施工企業(yè)分包出去的合同無法滿足這一規(guī)定。

　　b.鉆主包方的管理漏洞

　　主要表現(xiàn)有：

　�、俜职�方的企業(yè)資質(zhì)是掛靠的或是假資質(zhì)或分包方是通過關(guān)系介紹來的，主包方設(shè)防不嚴(yán)或根本就沒設(shè)防，合同簽訂后，形成事實(shí)合同；

　　②利用主包方領(lǐng)導(dǎo)一些口頭表態(tài)，利用主包方管理人員的手寫條子做原始資料，利用技術(shù)人員的變更設(shè)計(jì)交底書，因?yàn)橛行�條子、變更設(shè)計(jì)交底書簽發(fā)出去后，根本沒實(shí)施，但原始條子、變更設(shè)計(jì)交底書未及時(shí)收回，最后成為證據(jù)。

　�、鄞蛸|(zhì)量舉報(bào)威脅牌，按照分包合同規(guī)定，分包方需要與業(yè)主、監(jiān)理的往來必須通過主包方。但是，分包方在施工中，往往采取非正常手段，主動(dòng)與業(yè)主、監(jiān)理接觸，在工程施工時(shí)，偷工減料，改變?cè)�設(shè)計(jì)施工后進(jìn)行隱蔽。當(dāng)索賠無法得到滿足時(shí)，用此要挾、威脅主包方。

　�、芾�用不正當(dāng)手段，達(dá)到其目的。

　　c.利用主包方的怕打官司的心理。

　　主包方通常怕打官司，因?yàn)闊o論官司大小，主包方的信譽(yù)、資質(zhì)、資金和精力等都要受到損失。而分包方則不怕，他的生存空間是主包方無法比的，一旦打官司，就采取“死纏爛打”。

　　2.2  勞務(wù)分包常見的糾紛風(fēng)險(xiǎn)

　　勞務(wù)分包糾紛風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)于專業(yè)分包的糾紛風(fēng)險(xiǎn)要少得多，主要包括拖欠勞務(wù)費(fèi)糾紛；工程安全、質(zhì)量、變更工程量舉報(bào)糾紛。安全、質(zhì)量、變更工程量舉報(bào)糾紛往往由拖欠勞務(wù)費(fèi)糾紛引起。

　　3、分包合同糾紛問題的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和對(duì)策

　　按照分包工程發(fā)生合同糾紛的特點(diǎn)，必須從分包前的分包策劃，分包隊(duì)伍的選擇，分包合同的簽訂，分包隊(duì)伍施工過程合同管理，合同后評(píng)價(jià)方面進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)分析，風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避和轉(zhuǎn)移，對(duì)無法規(guī)避和轉(zhuǎn)移的風(fēng)險(xiǎn)，要有相應(yīng)的對(duì)策。

　　3.1 實(shí)施分包策劃

　　工程有可能中標(biāo)前，對(duì)工程的資源進(jìn)行預(yù)配置，使其對(duì)中標(biāo)后的分包量、隊(duì)伍有預(yù)安排。中標(biāo)后，對(duì)分包工程進(jìn)行分包策劃。它包括擬分包的項(xiàng)目，工程量，選擇什么隊(duì)伍，達(dá)到什么分包目標(biāo)、分包糾紛風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測等內(nèi)容。項(xiàng)目部編制工程分包策劃書，上報(bào)批準(zhǔn)。

　　3.2 嚴(yán)格選擇分包隊(duì)伍

　　選擇分包隊(duì)伍是分包工程的十分重要的任務(wù)之一�！墩型稑�(biāo)法》對(duì)分包有明確的規(guī)定，只要嚴(yán)格按招標(biāo)程序選擇隊(duì)伍即可。值得說明的是，施工企業(yè)必須建立分包方檔案庫，使資質(zhì)合格，信譽(yù)好，隊(duì)伍實(shí)力強(qiáng)的分包方能作為首選隊(duì)伍。對(duì)那些打招呼隊(duì)伍，關(guān)系戶隊(duì)伍，應(yīng)慎重選擇或拒絕。

　　3.3 結(jié)合工程實(shí)際，細(xì)心簽訂合同

　　合同簽訂必須明確是專業(yè)分包合同還是勞務(wù)分包合同。目前，許多施工企業(yè)都有自己的合同范本或格式合同。但很多合同采用范本簽訂合同后，執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)合同漏洞多，可操作性差，又沒有及時(shí)進(jìn)行協(xié)商補(bǔ)充協(xié)議，造成簽訂時(shí)就留下后患。因此，合同簽訂一定要結(jié)合工程具體情況，認(rèn)真對(duì)合同范本內(nèi)容盡心研讀，進(jìn)行補(bǔ)充完善后再簽訂。建議推行分包方繳納履約保證金制度。

　　3.4 用鐵的制度，嚴(yán)格合同的管理

　　合同生效后，合同的管理是合同能否兌現(xiàn)的核心任務(wù)。也是合同糾紛風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)的階段。合同的管理，要抓好以下方面。

　�、俪闪⒎职�管理組織機(jī)構(gòu)以項(xiàng)目經(jīng)理為首，成立分包工程管理小組，人員定崗位、職責(zé)，盡量專職，制訂獎(jiǎng)、罰制度

　�、谧グ踩�管理、質(zhì)量管理、進(jìn)度管理。分包合同安全管理、進(jìn)度管理比較直觀，也好落實(shí)。質(zhì)量管理抓住隱蔽工程、原材料質(zhì)量、工程外觀質(zhì)量這三個(gè)重點(diǎn)，施工中設(shè)專人（素質(zhì)高、懂技術(shù)和質(zhì)量管理）全過程旁站控制，讓分包方無偷工減料的機(jī)會(huì)，杜絕存在質(zhì)量舉報(bào)的可能。

　�、圩スこ炭羁刂�。工程款的控制與工程質(zhì)量控制同等重要，某種意義上說更重要。工程款控制抓好以下幾點(diǎn)：嚴(yán)格按合同計(jì)量條款計(jì)量；監(jiān)督按月支付員工工資，必要時(shí)代發(fā)其員工工資；掌握其對(duì)外采購的資金使用情況，對(duì)其采購金額大的合同，代其付款；及時(shí)對(duì)雙方往來的帳目清算并完善手續(xù)；及時(shí)對(duì)雙方共用項(xiàng)目費(fèi)用分?jǐn)偂?/p>

　�、軈f(xié)調(diào)對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系。對(duì)內(nèi)對(duì)外的關(guān)系，主包方一定要堅(jiān)持不讓分包方獨(dú)立參與。

　　3.5 抓主包方的廉正建設(shè)

　　要搞好分包工程的管理，減少糾紛風(fēng)險(xiǎn)，主包方必須抓好廉正建設(shè)。也就是人的管理。要杜絕口頭表態(tài)承諾，及時(shí)將一些沒用的字據(jù)收回處理。要拒絕分包方的“糖衣炮彈”。同時(shí)，合同執(zhí)行人員也要處理好來自上級(jí)或關(guān)系戶的一些影響合同執(zhí)行的壓力或阻力。

　　3.6正確看待分包合同糾紛，積極應(yīng)對(duì)官司

　　分包合同通過好的分包隊(duì)伍選擇和嚴(yán)格的合同管理，雖然能將合同糾紛降低到最小。但是，仍無法杜絕合同糾紛，無法杜絕官司。因此，施工企業(yè)出現(xiàn)合同糾紛或官司是正常的，一定要正確看待。在分包合同管理過程中，主包方應(yīng)加強(qiáng)照片、聲像資料等原始資料收集、整理和保管。一旦出現(xiàn)合同糾紛，通過這些資料作為證據(jù)，就能心里有數(shù)，即使打官司，也能掌握主動(dòng)。