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也談建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)

2008-10-23 16:31    【  【打印】【我要糾錯(cuò)】

  摘  要:正確地解釋法律是正確適用法律的前提,只有在對《合同法》第286條的立法目的和該條規(guī)定的建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)的權(quán)利主體、優(yōu)先權(quán)的對內(nèi)對外效力以及優(yōu)先權(quán)的行使方式作出妥當(dāng)?shù)慕忉,才能真正?shí)現(xiàn)保護(hù)承包人利益以及該條規(guī)定中包含的公平和誠信的要求。

  關(guān)鍵詞:承包人;優(yōu)先權(quán);效力;行使

  本文之所以冠以“也談”,是因?yàn)樽浴逗贤ā穼?shí)施以來,特別是最高法院對該法第286條的司法解釋[1]公布以來,關(guān)于《合同法》第286條的理解與適用問題,已經(jīng)有太多的論述。而且,由于該條法律涉及到方方面面的利益關(guān)系,參加討論的人也來自各行各業(yè),其中有法學(xué)研究人員,有金融從業(yè)人員,有房地產(chǎn)開發(fā)商、建筑商,有法官有律師,甚至還包括了普通的消費(fèi)者,大有全民參與之勢。

  在我國,建設(shè)工程的建設(shè)單位、發(fā)包人拖欠建筑施工企業(yè)的工程款問題已經(jīng)成為建筑行業(yè)久治不愈的頑癥,施工企業(yè)揮之不去的夢魘。有關(guān)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)表明,截止到2001年,全國建筑企業(yè)被拖欠的工程款達(dá)2786.8億元,其中北京市的拖欠額為332.5億元,占11.9%,居全國之首,到了2002年底,北京市的拖欠額已達(dá)431.6億元,一年之內(nèi)增加了100億元。[2]這種現(xiàn)象已經(jīng)造成了極為嚴(yán)重的社會后果,企業(yè)信譽(yù)降低,社會誠信基礎(chǔ)被動搖,并且直接導(dǎo)致了大量不該產(chǎn)生的困難職工,而數(shù)量更多的民工更是成了最終的受害者。[3]實(shí)際上,拖欠工程款的問題也不是近來才出現(xiàn)的,它是“計(jì)劃經(jīng)濟(jì)”時(shí)代遺留的產(chǎn)物[4],也是當(dāng)今社會信用缺乏的結(jié)果。本來,為了解決這一頑癥,保護(hù)承包人的合法權(quán)益,國家已經(jīng)在立法上作了相應(yīng)的安排,這就是1999年10月1日開始施行的《合同法》,該法第286條規(guī)定:“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的,承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的,除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣的以外,承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià),也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償!痹疽詾椋摋l法律確認(rèn)的建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)可以對解決拖欠工程款的問題有所幫助[5],但讓人始料未及的是,雖然法律確認(rèn)了承包人對建設(shè)工程的優(yōu)先權(quán),但對承包人來說卻是“雖畫了餅卻充不了饑”。[6]以致每逢歲末年關(guān),中央和地方政府都要為工人追討工資而三申五令。本文認(rèn)為,這一結(jié)果的發(fā)生,使我們不得不重新審視工程承包人優(yōu)先權(quán)制度以使法律規(guī)定能得到更為正確的理解與適用。

  建設(shè)工程承包人優(yōu)先權(quán)的立法目的

  一般認(rèn)為,在《合同法》中規(guī)定建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)的立法目的有二:一是進(jìn)一步確立“勞動報(bào)酬絕對優(yōu)先”的觀念。工資是工人“出賣勞動力的報(bào)酬,出賣血汗之對價(jià)”、“工資具有絕對神圣性,必須予以保護(hù),始足實(shí)現(xiàn)社會正義。”[7]所以,現(xiàn)代法治社會均以特別保護(hù)勞動報(bào)酬為法治的根本任務(wù)。實(shí)際上,在《合同法》之前,已有許多法律法規(guī)體現(xiàn)了這一精神,如《海商法》規(guī)定的船舶優(yōu)先權(quán)、《破產(chǎn)法(試行)》、《民事訴訟法》規(guī)定的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償順序等都要求優(yōu)先清償勞動報(bào)酬或工資及社會保險(xiǎn)費(fèi)。在建設(shè)工程承包合同中,雖然建筑工人、工程管理人員與發(fā)包人之間不存在直接的勞動合同關(guān)系,發(fā)包人也不承擔(dān)向工人支付勞動報(bào)酬的義務(wù),但是,因?yàn)榘l(fā)包人或業(yè)主享有建設(shè)工程的所有權(quán),而其所有權(quán)中直接包含有工人的勞動價(jià)值,工人的勞動已經(jīng)直接物化到了發(fā)包人的建設(shè)工程之中,所以,當(dāng)承包人沒有或無力支付工人工資而發(fā)包人又逾期不支付工程價(jià)款時(shí),法律則賦予承包人就建設(shè)工程折價(jià)或申請法院拍賣并從中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利以實(shí)現(xiàn)工人的勞動報(bào)酬。

  二是確保在建設(shè)工程承包合同履行中實(shí)現(xiàn)法律的公平及誠信原則。建設(shè)工程承包人的優(yōu)先權(quán)雖然有優(yōu)先保護(hù)工人勞動報(bào)酬的目的,但過分強(qiáng)調(diào)或認(rèn)為這是唯一目的都是不對的。物化到建設(shè)工程價(jià)值中的,不僅僅是勞動價(jià)值。按照工程造價(jià)構(gòu)成理論,在一項(xiàng)工程的價(jià)格中,包括直接工程費(fèi)、間接費(fèi)、計(jì)劃利潤和稅金四項(xiàng),其中的直接工程費(fèi)是指在工程施工過程中直接耗費(fèi)的、構(gòu)成工程實(shí)體或有助于工程形成的各種費(fèi)用。它包括人工費(fèi)、材料費(fèi)和施工機(jī)械使用費(fèi)以及其他直接費(fèi)、現(xiàn)場費(fèi)用。間接費(fèi)是指雖不直接由施工的工藝過程所引起,但卻與工程的總體條件有關(guān)的建筑安裝企業(yè)為組織施工和進(jìn)行經(jīng)營管理以及間接為建筑安裝生產(chǎn)服務(wù)的各項(xiàng)費(fèi)用,包括企業(yè)管理費(fèi)、財(cái)務(wù)費(fèi)及其他費(fèi)用等。稅金是指國家稅法規(guī)定的應(yīng)計(jì)入建筑工程費(fèi)用的營業(yè)稅、城市維護(hù)建設(shè)稅和教育附加。可以看出,人工工資只是工程造價(jià)中一項(xiàng),一般情況下,人工工資只占工程造價(jià)的15%到20%,更主要的是承包人付出的材料款(特別是在包工包料施工的情況下)、設(shè)備使用費(fèi)、施工管理費(fèi)等。

延伸閱讀:建設(shè) 工程 承包人
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